חוק השומרים לישראל
1.שמירה ושומרים
(א) (1) שמירת נכס היא החזקתו כדין שלא מכוח בעלות; והוא כשביקשו בעל הנכס לשמור[1], והשומר קיבל עליו לשמור[2].
(2) השומר אינו חייב לשמור רק לאחר שעשה מעשה קנין בחפץ[3].
(ב) שומר נכס שאין לו בשמירתו טובת הנאה לעצמו, הוא שומר חינם[4].
(ג) שומר נכס[5] המקבל תמורה בעד השמירה[6] או שיש לו בשמירתו טובת הנאה אחרת לעצמו[7], ואיננו משתמש בנכס, הוא שומר שכר.
(ד) שומר נכס[8] כדי להשתמש בו[9], או להינות ממנו[10] בלי ליתן תמורה, הוא שואל.
(ה) שומר נכס ומשתמש בו ונותן תמורה על כך, הוא שוכר[11].
[1] מחנה אפרים (הלכות שומרים) סימן א: אין השומר מתחייב עד שיפקיד אצלו ויאמר שמור לי זה. והכי איתא מכילתא דרשב"י, פרשת יתרו (או: המכילתא, יתרו), ז"ל לשמור, רש"א עד שיפקיד אצלו ויאמר שמור לי אבל אי אמר לו עיניך בו פטור ע"כ. תוספות בבא קמא צג ע"א, ד"ה הא דאתא: פי' מתני' שנתן לידו וא"ל שמור. וראה פתחי תשובה רצא סק"א: עיין בתשובת צמח צדק סי' כ"ג באשה אחת שלקחה תינוק של אחותה על זרועותיה לילך עמו לרחוב, ואחותה נתנה ליד בנה התינוק דינר אחד לשחוק בו, ונאבד אח"כ הדינר מן התינוק ותובעת אם הילד שתשלם לה הדינר, ואמרה שסמכה על אחותה שתהא משמרתו. ופסק שהאשה פטורה מלשלם, כיון שאחותה לא אמרה לה כלום בעת שנתנה הדינר ליד התינוק, גרע מהנח סתם ולא קיבלה עלה שמירה כלל. וראה פתחי חושן (פקדון), פרק ב סע' כ: אין השומר מתחייב אלא כשבקשו בעל החפץ לשמור, והוא קבל עליו לשמור. ואף אם אמר לו הנח לפני הרי זה כקיבל לשמור אבל אם אמר הנח לפניך אינו נעשה שומר.
בחוק זה: שו"ע ונושאי כליו: כולם חו"מ; פתחי חושן: פתחי חושן (פקדון)
אם הוא במקום שמסתמא צריך שמירה, כתב מחנה אפרים שם: אשר על כן נראה לע"ד לומר דכל היכא דמוכחא מלתא דלשמירה נתכוון המפקיד אעפ"י שלא הזכיר לו שמירה אלא שא"ל תפוס זה בידך עד שאבא ממקום פלוני הרי זה כאלו אמר לו שמור לי זה מכיון ששמירתו על הנפקד הוא דאם הוא לא ישמרנו מי ישמרנו. וראה גם נתיבות המשפט (חידושים), סימן רצא סק"ב: דבלא ייחד לו מקום שמן הסתם צריך שמירת בעלים, נעשה שומר בסתם, אבל כשייחד לו מקום שמירה שאין צריך שמירת בעלים, אינו נעשה שומר עד שיאמר שמור לי.
[2] בבא מציעא דף פא ע"ב: שמור לי ואמר לו הנח לפני שומר חנם. אמר רב הונא: אמר לו הנח לפניך- אינו לא שומר חנם ולא שומר שכר. והגמ' מסתפקת במקרה שאמר הנח גרידא. ופסק שו"ע סימן רצא סעיף ב: שומר חנם הוא שהפקיד אצלו כסף או כלים או בהמה או כל דבר לשמור והוא קבל עליו לשומרו. ואפילו לא קבל בפירוש, אלא שאמר לו: הנח לפני, הוא שומר חנם. אבל אם אמר לו: הנח לפניך, או: הנח, סתם, (או שאמר לו: הרי הבית לפניך), אפי' שומר חנם לא הוי ואינו חייב שבועה כלל. וראה פתחי חושן (פקדון), פרק ב סעיפים כ-כא: כ. אין השומר מתחייב אלא כשביקשו בעל החפץ לשמור והוא קבל. הרשה להכניס החפץ לחצירו נחלקו השו"ע והרמ"א, שו"ע סימן רצא סעיף ג: בקש מחבירו שיתן רשות להכניס בהמתו או פירותיו לחצירו, ונתן לו רשות ולא פירש כלום בשמירתן, אינו חייב בשמירתן כלל. והרמ"א חו"מ סימן שצח סעיף ה כתב: וי"א דכיון דנתן לו רשות ליכנס הוי כאלו קבל עליו שמירתו. ודוקא בנזקין דאתו ליה מבעל החצר, אבל בנזיקין דאתו ליה מעלמא, אינו חייב עד שיקבל עליו שמירתו. וראה פתחי חושן, פרק ב סעיף כג: ביקש ממנו רשות להכנים בהמתו או פירותיו לחצרו ונתן לו רשות ולא הזכיר קבלת שמירה יש אומרים שאינו נעשה שומר ויש אומרים שנעשה שומר שלא יוזק ע"י בהמתו של בעל החצר.
אמנם אם הכניס החפץ לביתו אין צריך קבלת שמירה מפורשת, כמבואר בש"ך סי' רצא סק"ח: דוקא בחצר, אבל אם הכניס עניינו לבית בעל הבית ברשות סתמא דמילתא קביל עליה בעה"ב נטירותא אפי' לרבי כן הוא בהגה"א פר' הפרה מא"ז וכן עיקר. וראה פתחי חושן, פרק ב סעיף כד: ביקש רשות להכנים לביתו ונתן לו רשות יש אומרים שלכו"ע נעשה שומר ואם אמר לו הרי ביתי לפניך אינו נעשה שומר.
וראה תשובות הרא"ש כלל צד סימנים ב, ד, ונפסק בשו"ע סימן רצא סעיף ב: מי שהיה מהלך בדרך וא"ל חבירו: הולך עמך אלו המנעלים, ואמר לו: הניחם כאן על החמור, והניחם שם ולא קבלם הנפקד בידו אלא כמו שהניחם המפקיד על החמור כך הוליכם ולא קשרם והלך לו מן הצד להסך רגליו והניח החמור על אם הדרך ונאבדו המנעלים, הוי שומר חנם והוה ליה פושע וחייב לשלם. וברמ"א שם מבאר הטעם: דלא אמרינן דאם אמר: הנח סתם, לא הוי שומר חנם, אלא במקום המשתמר, אבל בדרך וכיוצא בו ודאי קבל עליו שמירה. כלומר כיון שמוכח ממעשיו שכונתו לשמור, לא צריך קבלת שמירה מפורשת. ובפתחי חושן פרק ב הערה מט (בהפניה לשו"ת המבי"ט ח"א סי' רצא) מביא שכל שנתן לידו אפילו בסתם נעשה שומר.
[3] מתי מתחילה התחייבות השומר? יש שתי דעות בשו"ע. דעה ראשונה ראה שו"ע סימן רצא סעיף ה: יש מי שאומר שאינו חייב עד שימשוך, ובמקום שמשיכה קונה. וזו דעת הרמב"ם. וכ"כ רש"י בבא מציעה דף ע"ט ע"א, ד"ה תקנו משיכה בשומרים: שלא יתחייב שומר בשמירה עד שימשוך. וכתב הש"ך שם סקי"ג, שכן נראה עיקר. וראה בנתיבות המשפט (ביאורים) סימן רצא ס"ק יב כתב שמועיל קנין כסף בשומרים אע"פ שלא מועיל במקח וממכר: ואם הקדים שכר לשומר שכר, נראה ודאי דהוי שומר שכר בלא משיכה דהא קנין מהני, עיין בסימן של"ג [סק"א] שכתבתי דפועל ששכרו בכסף, הכסף קונה לענין שאינו יכול לחזור בו, כיון דקיי"ל כר' יוחנן דמעות קונות דבר תורה. וכ"כ מחנה אפרים (הלכות שומרים) סימן ז.
דעה שניה ראה שולחן ערוך שם: יש מי שאומר שהשומר הזה מיד כשקבל עליו לשמור, או שאמר: הנח לפני, ונסתלקו הבעלים משמירה, חייב עליו אם פשע, אף על פי שלא משך. וזו דעת התוספות בבא מציעא צט ע"א, והרא"ש בבא מציעא פרק ו סימן טז, פרק ח סימן טו.
וכתב מחנה אפרים (הלכות שומרים) סימן ז: לדעת התוספות אינו אלא בש"ח וש"ש, אבל לא בשואל, ומתחייב באונסין דווקא משעת משיכה, וה"ט משום דש"ח וש"ש שעל פי השומר סמכו הבעלים וסלקו שמירתן מעל ממונם נתחייבו השומרים מיד כשנגנב או נאבד שהרי על שמירתו של זה סמך ונאבד. וזה הטעם לא שייך בשואל כדי לחייבו באונסין דאתו ממילא. ומה שנאמר בגמ' תקנו משיכה בשומרים, מבארים התוס' והרא"ש שכל זמן שלא משך יכול לחזור בו. ובקצות החושן סימן שז סק"א כתב: ונראה בטעמא דתוס' והרא"ש, דנתחייבו השומרין תיכף משנסתלקו הבעלים משמירה דהו"ל דין פועל דמשהתחילו במלאכה, הוי להו קנין. ומכל מקום שואל שהתחיל להשתמש בו חייב באונסין אע"פ שלא משך, כך כתב נתיבות המשפט (ביאורים) סי' שמ סק"ח: ויש לעיין בשואל שלא משך וגם לא היה סילוק שמירה ונשתמש בה, כגון ששאל ספסל לישב עליו בחצר המשאיל ואצל המשאיל או ספר ללמוד ממנו ולמד ממנו בלא הגבהה ומשיכה ונאנס מידו אם נתחייב. ונראה לפענ"ד דודאי חייב בזה.
כיצד יש לנהוג במחלוקת הנ"ל שהביאה השו"ע, כותב דיני ממונות כרך ג (הלכות פקדון ושומרים) פרק ראשון סעיף ו הערה 6: לסוברים בארץ ישראל כמר"ן הלכה כדעה שניה שצריך קנין, ולדעת אחרים הולכים אחר המוחזק.
[4] טור חו"מ סימן רצא: כי יתן איש אל רעהו כסף או כלים לשמור וגו' פרשה ראשונה נאמרה בשומר חנם ופטר בה גניבה ואבדה ואצ"ל באונסין הגדולים מהן כגון שבורה ומתה ולא חייב בה אא"כ פשע בשמירתן ונגנבו או נאבדו בפשיעתו לכך פרט בה כסף או כלים שדרך לשמרן בחנם לפי שאין טורח בשמירתן וגם משמיענו אע"פ שאין כל כך טורח בשמירתן ובקל יכול לשמרם שלא יגנבו אפ"ה פטור.
[5] טור חו"מ סימן רצא: ופרשה שנייה בש"ש ופטר בה אונסין כגון שבורה ומתה וחייב בה גניבה ואבדה ואצ"ל פשיעה ולכך פרט בה חמור או שור או שה לפי שיש טורח בשמירתן ואין דרך לשמרן בחנם וגם משמיענו אע"פ שיש טורח בשמירתן ואי אפשר לשמרם שלא יגנבו אלא בטורח אפ"ה חייב עליהם אבל לענין הדין אין חילוק בין כסף או כלים לבהמה ל"ש בשומר חנם ל"ש בש"ש.
[6] ראה ש"ך סימן שג סק"א: נראה דלא הוי ש"ש אא"כ שכרו ש"פ וכ"מ להדיא באשר"י ר"פ השואל ובטור חו"מ לקמן סי' שמ"ו סי"ב בשם הר"מ. ובשו"ת מהר"י אסאד חו"מ כתב שאף לדעת הש"ך שצריך שוה פרוטה, היינו דוקא כשקיבל השומר מעות, אבל בכלי אפילו פחות משוה פרוטה נעשה שומר שכר.
[7] שו"ע סימן רסז סעיף טז: כל זמן שהאבידה אצלו, אם נגנבה או אבדה חייב באחריותה כדין שומר שכר. ומבאר סמ"ע ס"ק טז כיון דמחוייב לעסוק בשיטוח וניעור ובשאר צרכי אבידה, ואז כשעוסק פטור מליתן פרוטה לעני, ולכך הוי שומר שכר.
וכן אומן המקבל חפץ לתקנו נעשה עליו שומר שכר, והטעם משום שתפיס ליה אאגריה. וראה שו"ע סימן שה סעיף ו: אמר ליה, שמור לי היום ואשמור לך למחר, השאילני היום ואני אשאילך למחר, שמור לי היום ואשאילך למחר, השאילני היום ואשמור לך למחר, כולם נעשו שומרי שכר זה לזה. והטעם שיש לשומר תועלת בשמירה שהמפקיד ישמור לו בפעם אחרת.
וכך מסכם ערוך השלחן חו"מ סימן שג סעיף ג: אפילו לא שכרו במעות אלא בעד טובה שעשה לו כגון שאומר לו אעשה לך דבר פלוני ותהא לי שומר דינו כש"ש דזהו כמו ששכרו בעד זה. וכן כשא"ל בעד זה שעשיתי לך דבר פלוני שמור לי דבר זה וקבל עליו, וכ"ש אם אמר מפורש בשכר שעשיתי עמך וקבל עליו דהוי כשומר שכר.
[8] טור חו"מ סימן רצא: ופרשה שלישית נאמרה בשואל וחייב בה אפילו אונסין ואינו פטור אא"כ מתה מחמת מלאכתו.
[9] שואל חפץ למלאכה שאינה שוה פרוטה, ראה שו"ע סימן שמו סעיף י: שאל פרה לרבעה או ליראות או לעשות בה פחות משוה פרוטה, או ששאל שתי פרות לעשות בהן שוה פרוטה, הרי זה ספק, ואין מוציאין מידו. ראה סמ"ע שם ס"ק טז הסבר בספק זה.
[10] בבא בתרא דף פח ע"א: אמר שמואל: הנוטל כלי מן האומן לבקרו ונאנס בידו- חייב, והני מילי הוא דקיצי דמיה. שו"ע סימן ר סעיף יא. פתחי חושן (פקדון), פרק א סעיף כט.
[11] דיני שוכר מפורטים בחוק השכירות לישראל.
2. אחריות שומרים
(א) שומר חינם חייב להניח הפיקדון במקום המשתמר[1]; והוא אחראי[2] לאבדן הנכס או לנזקו[3] או לגניבתו אם נגרמו ברשלנותו[4].
(ב) שומר חינם שלא שמר כראוי, אע"פ שלבסוף נאבד באונס[5] חייב[6]; ובלבד שאפשר לתלות שהאונס בא מחמת הפשיעה[7].
(ג) שומר חינם שבאו גנבים[8] או אנסים[9] או חיות טורפות, ויכול להציל ע"י שיצעק לעזרה, ולא עשה כן הרי זה פושע וחייב[10]; אם לא מוצא מי שיבא לעזרה כי אם בשכר, פטור[11].
(ד) שומר שכר חייב להניח הפיקדון במקום המשתמר יותר ולשומרו בשמירה מעולה[12]; והוא אחראי לאבדן הנכס, לגניבתו[13] ולנזקו[14], זולת אם נגרמו עקב נסיבות שלא היה עליו לחזותן מראש[15] או שלא היה יכול למנוע תוצאותיהן[16].
(ה) שואל אחראי לאבדן הנכס או לנזקו[17] או לגניבתו, יהיו גורמיהם אשר יהיו, ובלבד שהנזק לא בא מחמת המשאיל[18].
(ו) שומר שנודע לו כי עלול להיגרם לנכס נזק שהוא אינו אחראי לו לפי סעיפים קטנים (א) עד (ג), ולא הודיע[19] על כך לבעל הנכס תוך זמן סביר או לא נקט אמצעים סבירים להודיע לו, יהא אחראי לאותו נזק[20] במידה שההודעה היתה מאפשרת לבעל הנכס למנוע את הנזק[21].
[1] שו"ע סימן רצא סעיף יג: כיצד דרך השומרים, הכל לפי הפקדון. יש פקדון שדרך שמירתו להניחו בבית שער, כגון הקורות והאבנים. ויש פקדון שדרך שמירתו להניחו בחצר, כגון חבילות פשתן הגדולות וכיוצא בהן. ויש פקדון שדרך שמירתו להניחו בבית, כגון שמלה וטלית. ויש פקדון שדרך שמירתו להניחו בתיבה או בארגז ונועל עליו, כגון בגדי משי וכלי כסף וכלי זהב וכיוצא בהם. כתב בשו"ת תשב"ץ ח"ד (טור השלישי) סימן כו, שלאחר שהניחו במקום שמור וסגור, אינו חייב להישאר שם ולשומרו, אלא יכול להניח הפיקדון, ולילך לכל מקום שירצה. וכן כתב נתיבות המשפט (ביאורים) סימן רצא ס"ק כד: שומר חנם אין עליו חיוב רק להניחה במקום המשתמר. פתחי חושן פרק ב סעיף א.
[2] שו"ע סימן רצא סעיף ד: אפילו כשקבל עליו, אינו חייב אלא כפי שווי החפץ שקבל עליו לשמור. שאם נתן לו לשמור דינר זהב, ואמר לו: הזהר בו של כסף הוא, ופשע בו ונאבד, אינו חייב אלא בשל כסף, שיאמר לו: לא קבלתי עלי אלא שמירת דינר של כסף. וכן כל כיוצא בזה. אבל אם הפסידו בידים, משלם של זהב. הסיבה להבחנה זו היא שחיוב שומר בנזק, מבוסס על הסכמתו לקבל על עצמו חיוב זה. ולכן הוא יחויב רק לפי הסכום שהסכים לקבל על עצמו, אחריות לגביו. לעומת זאת חיובו של מזיק נובע לא מכח הסכמתו ולכן אין זה משנה אם ידע מה הערך או לא. הדברים הללו אמורים גם בש"ש ובשואל. כ"כ הש"ך סק"י. ברם לגבי שואל אם השתמש בנכס לאחר שנודע לו הערך האמיתי של הנכס סובר הקצות החושן סימן רצא סק"ד שהשואל חייב לפי הערך האמיתי. והנתיבות המשפט (ביאורים) סק"י חולק וסובר שגם אם נודע לשואל ערכו האמיתי של הנכס עכ"פ אחריותו תהיה פחותה, לפי הערך שקבלו אחריות עליו.
שומר אבידה מאחר שאין חיובו נובע מהסכמתו לשמור אלא הוא חיוב שהטילה עליו התורה אין סיבה שטעות בהערכה תצמצם את אחריותו ולכן הקצות החושן שם מסתפק שאולי יתחייב לפי הערך האמיתי וכך כתב הנתיבות המשפט (ביאורים) שם בדעת הרמב"ן. אולם כתב שלדעת תוס' והרא"ש שווה דין שומר אבידה לשאר שומרים.
[3] שו"ע סימן שצו סעיף ח: מסרו לאחד מארבעה שומרים, מסתמא קבל עליו שלא יזיק, ושלא יוזק.
[4] שו"ע סימן רצא סעיף א: שומר חנם פטור בשבועה מגניבה ואבידה, ואינו חייב לשלם כי אם בפשיעה. ומקור הדברים כתב סמ"ע סימן רצא סק"א: דבפרשת משפטים, שמות כב, ו בדיני שומרים פרשה ראשונה מיירי בשומר חנם וכתיב בה וגונב מבית האיש, פירוש שהשומר טוען כן, וכתיב בתריה שם שם ז ונקרב בעל הבית אל האלקים, ודרשו בו, ב"ק סג ע"ב לשבועה, שישביעהו על טענתו. ובסק"ב הוסיף: ואם נגנבה או נאבדה מחמת שפשע בשמירתו ג"כ חייב.
כאשר השומר אינו יודע אם הנזק נגרם מרשלנותו ואינו יכול להשבע על כך, נחלקו הפוסקים: דעת תרומת הדשן סימן שלג דכיון דכל שומר צריך לישבע שלא פשע היאך יוכל שמעון כאן לישבע בוודאי שלא פשע, וכך פסק הסמ"ע סימן רצא ס"ק יב, ש"ך סימן רצא ס"ק טו. אולם קצות החושן סימן שמ סק"ד כתב ששומר שאינו יודע אם פשע הוי כאומר איני יודע אם נתחייבתי ופטור. וכן לא אמרינן "מתוך" במקום שחיוב השבועה הוא מצד גלגול ואינה השבועה העיקרית. יעוי"ש טעמים נוספים.
[5] שו"ע סימן רצא סעיף ו: אם פשע בו ולא שמרו כראוי לענין אחד, אף על פי שלבסוף נאבד באונס בענין אחר, חשיב פושע וחייב לשלם. מעשה באחד שהפקיד מעות אצל חבירו והניחם במחיצה של קנים, והיו טמונות בעובי המחיצה ונגנבו משם, ואמרו חכמים אף על פי שזו שמירה מעולה לענין גניבה, אינה שמירה כראוי לענין האש, ומאחר שלא טמנו בקרקע או בכותל בנין, פושע הוא, וכל שתחלתו בפשיעה וסופו באונס חייב. וכן כל כיוצא בזה. וראה גם שו"ע שם סעיף יד: השומר שהניח הפקדון במקום שאינו ראוי לו, ונגנב משם או אבד, אפילו נאנס שם, כגון שנפלה דליקה ושרף כל הבית, הרי זה פושע, וחייב לשלם. והטעם משום דהוי תחילתו בפשיעה וסופו באונס. ובנתיבות המשפט (ביאורים) סימן רצא ס"ק יז, אם מסר הפקדון ליד מי שאינו בן דעת חייב, אפילו נאנסו לבסוף, כשהאונס בא מחמת הפשיעה, דאין לך פשיעה גדולה מזו שמסרם לחש"ו.
[6] באשר להיקף האונס שמחייבים בו מטעם תחילתו בפשיעה וסופו באונס, ראה ש"ך שם ס"ק יד: עיין בתשובות ר"ש כהן ס"ג ס"ס ק"י כתב דאפשר דבאונס דלא שכיח כלל לא אמרינן תחלתו בפשיעה וסופו באונס חייב כו' ואינו נ"ל כלל. גם בספר מחנה אפרים (הלכות שומרים) סימן דחה דברי ר"ש כהן. דיני ממונות שם סעיף ו.
[7] סמ"ע שם סק"י: דהיינו דוקא כשנוכל לתלות ולומר אם לא היתה הפשיעה מתחילה לא הוה נעשה האונס, ואז אף שהתליה בהאונס הוא ענין רחוק, תלינן בו וחייב. וראה גם סמ"ע ס"ק כג: כבר כתבנו בסק"י דאינו חייב על תחילתו בפשיעה וסופו באונס אא"כ נוכל למצוא מקום לתלות בו ולומר טעם דאילו לא פשע בתחילה לא היה אירע בו האונס, ה"נ צריכין לומר אם לא פשע והיה מניח הפקדון בארגז היה נותן לבו להציל הארגז טפי.
אם האונס לא בא מחמת הפשיעה פטור, שו"ע סימן רצא סעיף ט: פשע השומר ולא שמר הבהמה כראוי, ויצאה לאגם ומתה שם כדרכה, פטור, אעפ"י שתחלתו בפשיעה לענין זאבים וגנבים ואם טרפה זאב או נגנבה משם היה חייב, עכשיו שמתה כדרכה פטור, שלא גרמה לה יציאתה. והטעם מבואר בגמ' בפרק המפקיד כיון שמתה הרי זה אונס שלא מחמת הפשיעה דמלאך המות מה לי הכא מה לי התם. דיני ממונות שם סעיף ו.
עד כמה אפשר לתלות שהאונס בא מחמת הפשיעה, ראה שו"ע שם סעיף יב: שומר חנם שהניח הבהמה ונכנס לעיר, ובא ארי ודרסה, זאב וטרפה, אם נכנס בשעה שדרך בני אדם ליכנס, פטור, אפילו אם היה יכול להציל אם היה שם. ואם נכנס בשעה שאין דרך בני אדם ליכנס, רואים אילו היה יכול להציל אם היה שם, ואם לאו, פטור. השו"ע פסק כדעת הרי"ף והרמב"ם שפטור, משום דהוי אונס שלא מחמת הפשיעה, דהרי גם אם היה שם לא היה יכול להציל.
לא ידוע אם האונס בא מחמת הפשיעה לכולי עלמא חייב משום שהוא כמו שאומר איני יודע אם פרעתי או החזרתי שחייב. וכך כתב נתיבות המשפט (ביאורים) סימן שמ סק"ג, וסימן שג סק"י: ואם כבר החזירה והנפקד לא ידע וטען אח"כ שחלתה תיכף, והנפקד טוען שאינו יודע, הוי כא"י אם פרעתיך, כיון דלא חשיב חזרה כל זמן שהיא חולה מחמת הפשיעה. וכך כתב קצות החושן סימן שמ סק"ד.
[8] סמ"ע סימן רצא ס"ק יג: פירוש, גנבים באים בהחבאה וגונבים והולכים לדרכם, ואילו היה צועק אל בני אדם היו רודפים אחרי הגנבים והיו משיגין אותן ולוקחין הגניבה מידן.
[9] סמ"ע שם: אנס הוא שבא ביד חזקה בחרב וחיצים ליקחו מיד השומר, וצריך מתחילה להיות בני אדם בעזרו נגדן שלא יקחוהו האנסים.
[10] שו"ע בסימן רצא סעיף ח: באו עליו גנבים וגנבו הפקדון, ואלו צוח היו באים בני אדם להציל, חייב, דכיון שלא צוח פשע. ואפילו אם באו אנסים, צריך לצעוק ולבקש אנשים שיעזרוהו לעמוד כנגדם. ואם היה אפשר לו לעשות כן ולא עשה, חייב. וכתב כנסת הגדולה סימן רצא הגה"ט אות סב, וכן בערוך השלחן חו"מ סימן רצא סעיף לז, שלא חייבו שומר להציל אלא כשלא מגיע לו שום נזק, אמנם אם יש חשש סכנה לשומר לצעוק, שלא יהרגוהו או שלא יכוהו, אינו חייב להציל.
[11] שו"ע שם: ודווקא בחנם, אבל אם לא היה מוצא מי שיבא לעזרו אלא בשכר, פטור. וכתב נתיבות המשפט )ביאורים (סימן קכח סק"ג, שמעיקר הדין אף שומר חינם חייב לקדם בשכר, כשם שחייב לשפוך יינו כדי להציל דבשו של חבירו. אלא שאם לא עשה כן לא נקרא פושע. והטעם שחייב, דהוא מכלל השבת אבידה דמחויב כל אדם להציל את חבירו מן ההפסד. דיני ממונות (שם) סעיף ה.
[12] ראה שו"ע סימן שג סעיף יא: רועה שומר שכר שהעביר הבהמה על הגשר, ודחפה אחת מהן לחבירתה ונפלה לשבולת נהר, הרי זה חייב, שהיה לו להעבירם אחת אחת, שאין השומר נוטל שכר אלא לשמור שמירה מעולה, והואיל ופשע בשמירתן בתחלה והעביר כאחד, אף על פי שנאנס בסוף בעת הנפילה, הרי הוא חייב. ואע"פ ששו"ע משתמש בביטוי 'הואיל ופשע' מבאר נתיבות המשפט )ביאורים (סימן שג סק"ה שדרך הפוסקים לנקוט לשון פשיעה בש"ש גם על דבר שהוא ברמת חיוב שמירה של גניבה ואבידה. וראה גם שו"ע סימן שג סעיף י: רועה שהניח עדרו ובא לעיר, בין בשעה שדרך הרועים להכנס בין בעת שאין דרך הרועים להכנס, ובא זאב וטרף, ארי ודרס, אין אומרים אילו היה שם היה מציל, אלא אומדין אותו אם יכול להציל על ידי רועים ומקלות, חייב; ואם לאו, פטור. מבואר, שהשומר חייב אם יכול להציל אפילו אם נכנס לעיר בזמן שמקובל שכל הרועים עולים אף על פי ששומר חינם רשאי לנהוג כך מכל מקום שומר שכר צריך לשמור יותר טוב.
[13] שו"ע סימן שג סעיף ב: שומר שכר חייב בגניבה ואבידה. וי"א שאפילו שמר כראוי ונתן הכספים תחת הקרקע בעומק מאה אמה, שאי אפשר לגנבם משם אם לא ע"י מחילות, או גם בעידנא דניימי אינשי ונגנבו, או קפץ עליו חולי ולא יכול לשומרה וכל כיוצא בזה, חייב. ומקור הדין הוא במשנה בבא מציעא דף צג ע"א: ונושא שכר והשוכר נשבעים על השבורה ועל השבויה ועל המתה, ומשלמין את האבידה ואת הגניבה.
בגניבת אונס, ראה שו"ע סימן שג סעיף ב: וי"א שאפילו שמר כראוי ונתן הכספים תחת הקרקע בעומק מאה אמה, שאי אפשר לגנבם משם אם לא ע"י מחילות, ונגנבו. או קפץ עליו חולי ולא יכול לשומרה וכל כיוצא בזה, חייב. ואפילו הקיפו חומה של ברזל. ואפילו אם אילו היה שם לא היה יכול להציל, חייב בגניבה ואבידה, אלא אם כן היה שם ולא היה יכול להציל. וזו שיטת התוספות בבא מציעא דף נז ע"ב ודעת הראש והטור, והסברא היא דהרי כל גניבה קרובה לאונס ואעפ"כ התורה מחייבת ש"ש מגזה"כ, הלכך אין חילוק בין אונס גדול לאונס קטן ואפילו באונס גמור ש"ש חייב. אא"כ היה שם ולא יכול להציל שאז פטור מטעם אונס דמה היה לו לעשות. נמצא שחיוב השמירה הוא להיות עומד ומשמר כל היום ליד החפץ. וכתב סמ"ע שם סק"ג שדוקא אם לבסוף נגנב החפץ, אמנם אם ארע אונס אחר ואילו היה שם לא היה יכול להציל פטור. והטעם שעל גניבה נאמרה גזה"כ ולא על אונס. וראה בנתיבות המשפט (ביאורים) סימן שג סק"א שתמה על לשון השו"ע שכתב זה בלשון יש אומרים, הא בזה כו"ע מודים דחייב. וכן מבואר במהרי"ק שורש קל"א דבזה לכו"ע חייב, ע"ש, וכן פסק שו"ת פרח שושן חו"מ כלל א סימן א, הובאו דבריו בחידושי רעק"א סי' שג סעיף ב, בסוכן שהניח הסחורה במחסן ונעל בפניו כראוי ונגנבה הסחורה, שהסוכן חייב לשלם כל מה שנגנב אע"פ ששמר כדרך השומרים.
אולם ראה דעת התוספות בבא מציעא דף מב ע"א: ומ"מ אין סברא כלל שלא נמצא גניבת אונס שיפטר בה שומר שכר ואין לתרץ דהואיל וחייב רחמנא שומר שכר בגניבה אע"פ שהיא קרובה לאונס כדאמר בהשואל (לקמן ד' צד:) חייב אף בכל גניבת אונס, דהא בליסטים מזויין הוא פטור. וכתב פתחי תשובה שם סק"ג עיין באר היטב [סק"ג] שכתב והעיקר כהפוסקים דגניבה באונס גמור פטור ש"ש. וכך כתב הש"ך שם סק"ד וכדעת המהרש"ל בפרק הכונס סי' יא וכן נראה דעת רבינו הגר"א ז"ל בביאורו [סק"ד] ע"ש. וראה דיני ממונות חלק ג שער ששי פרק שביעי סעיף א ובהערה 1.
לגבי אבידה באונס, כתב קצות החושן סימן שג סק"א: ונראה דהיינו דוקא בגניבה הוא דחייב אפילו אם היתה ע"י אונס גדול או שבא עליו חולי ואונס אחר שאינו יכול לשמור, ומשום דכל גניבה קרובה לאונס ואפ"ה חייבו רחמנא, וליסטים מזויין למאן דאמר גנב הוא נמי ראוי לחייבו כיון דכל גניבה חייב אפילו באונס אלא דגלי קרא לפטור שבויה וכמ"ש תוס', אבל אבידה ע"י אונס כגון שבא עליו חולי או אונס אחר שאינו יכול לשמור הרי הוא פטור כיון דאבידה קרובה לפשיעה לא חייבו הכתוב ע"י אונס.
מה דין חיוב שומר כאשר השמירה היתה טפילה להחזקת הנכס? ראה שו"ע סימן שו סעיף ד: המוליך חטים לטחון, ולא לתתן, ועשאן סובין או מורסן; נתן קמח לנחתום ועשאו פת נפולין, בהמה לטבח וניבלה, בשכר, חייבים לשלם דמיהם. וכן שו"ע סימן קפז סעיף א: כל שליח שטען שאירעו אונס פלוני והפסיד כך וכך, הרי זה נשבע שבועת השומרים על טענתו, ויפטר. סמ"ע שם סק"א: דהיינו שישבע שומר חנם [אם הוא שליח בחינם] שנגנב או שנאבד. ושומר שכר [אם הוא שליח בשכר] שנאנס. וראה עוד שו"ע סימן קפה סעיף ז: כל סרסור שאבד החפץ מידו או נגנב, אפילו בשעת הליכה, חייב לשלם, מפני שהוא נושא שכר. בכל המקרים הנ"ל השמירה טפילה להחזקת הנכס, ודינם כשומר שכר שחייבים בגניבה ואבידה ופטורים מאונס.
אולם לענין חיוב גניבה באונס כאשר המטרה לשמירת החפץ היתה טפילה למטרה העיקרית של החזקתו הביא המשנה למלך פ"י מהלכות שכירות הלכה א וקצות החושן סי' עב סק"ה מדברי הרש"ך שאף לדעת הפוסקים ששומר אבידה כש"ש, אינו ממש כשומר שכר לכל דיניו. ואפילו לפי"ד המחייבים גניבה באונס בש"ש, שומר אבידה פטור בגניבה באונס, כיון שאינו נוטל שכר עבור שמירתו ולא שייך בו הטעם שלהכי יהיבנא לך אגרא משום נטירותא יתירתא. והמשנה למלך השיג על הרש"ך. וכן קצות החושן סימן עב סק"ה חולק על הרש"ך לגבי גניבה באונס. וראה פתחי חושן פרק ב הערה ה שהביא כל זה, ונראה שנטיית הפוסקים היא לחלוק על הרש"ך ואם כן יש לחייבו גם בגניבה באונס כמו שומר שכר רגיל גם כאשר המטרה לשמירת החפץ היתה טפילה למטרה העיקרית של החזקתו.
[14] ראה שו"ע סימן שצו סעיף ח: מסרו לאחד מארבעה שומרים, מסתמא קבל עליו שלא יזיק, ושלא יוזק. ואם שמרוהו שמירה פחותה, אם שומר חנם הוא פטור, ואם שומר שכר או שוכר או שואל הוא, חייבים.
[15] מבואר בתורה שמות פרק כב: כִּי יִתֵּן אִישׁ אֶל רֵעֵהוּ חֲמוֹר אוֹ שׁוֹר אוֹ שֶׂה וְכָל בְּהֵמָה לִשְׁמר וּמֵת אוֹ נִשְׁבַּר אוֹ נִשְׁבָּה אֵין ראֶה ולקַח בְּעָלָיו וְלא יְשַׁלֵּם: משנה בבא מציעא צג ע"א: ונושא שכר והשוכר נשבעים על השבורה ועל השבויה ועל המתה. שו"ע סימן שג סעיף ג: שומר שכר פטור מאונסים. איזהו אונס, בא עליו לסטים מזויין. רמ"א שם: אם נפלה דליקה בעיר ונשרפו החפצים שהיה ש"ש עליהם, הוי אונס, אם לא היה יכול להציל בעצמו ולא על ידי אחרים. וכן אם טבעה ספינתו בים והפיקדון היה נתון בה, הרי זה אונס, כמובא בבבא מציעא דף נח ע"א.
אם יכול לחזות מראש בנסיבות ולמנוע מבעוד מועד התפתחות נסיבות אלה חייב, דהוי תחילתו בפשיעה וסופו באונס, ובאופן שבגלל הפשיעה האונס קורה. אולם, אם היה תחילתו בחסרון שמירה ברמת 'גניבה ואבידה' וסופו באונס היינו שלא הקדיש בשמירה מאמץ מיוחד הנדרש מש"ש, ומתוך כך קרה האונס פטור, כמו שמדייק חידושי רעק"א מרמ"א סימן שג סעיף י שפסק: יש אומרים דאם נכנס [הרועה לעיר] בעת שאין דרך ליכנס חייב בכל ענין [אפילו אם אילו היה שם אינו יכול להציל], דהוי תחלתו בפשיעה וסופו באונס. משמע שאם נכנס בשעה שדרך ליכנס אם אינו יכול להציל פטור דהוי תחילתו בגניבה ואבידה וסופו באונס. נתיבות המשפט (ביאורים) סימן שג ס"ק יא מחלק בין מקרה שיש קשר ברור בין חסרון השמירה של רמת 'גניבה ואבידה' לאונס, היינו שלולא חסרון השמירה לא היה קורה האונס, שהוא חייב. מפני שהרי זה כאילו אין כאן אונס כלל, לבין מקרה שהקשר אינו ברור, היינו שגם לולא הגניבה יתכן שהיה האונס קורה, שהוא פטור. יש לציין שיש אומרים שהרי"ף והרמב"ם והשו"ע [סי' שג סעיף יא] סוברים, שתחילתו בחסרון שמירה של רמת 'גניבה ואבידה' וסופו באונס חייב.
[16] שו"ע סימן שג סעיף ה: יש מי שאומר דכל מה דאמרינן דלא הוי אונס דוקא בשלא השתדל להציל, אבל אם השתדל להציל ולא יוכל, אין לך אונס גדול מזה, ונשבע על זה, ונפטר. וכן בשו"ע בסעיף י: רועה שהניח עדרו ובא לעיר, בין בשעה שדרך הרועים להכנס בין בעת שאין דרך הרועים להכנס, ובא זאב וטרף, ארי ודרס, אין אומרים אילו היה שם היה מציל, אלא אומדין אותו אם יכול להציל על ידי רועים ומקלות, חייב; ואם לאו, פטור. אמנם אם יכול למנוע את הנזק אפילו ע"י שישכור אנשים בשכר ולא עשה כן חייב כמבואר בשו"ע סי' שג סעיף ח: רועה שהיה לו להציל הטריפה או השבוייה ברועים אחרים ובמקלות, ולא קרא רועים אחרים ולא הביא מקלות להציל, הרי זה חייב. אחד ש"ח ואחד ש"ש, אלא שש"ח קורא רועים ומביא מקלות בחנם, ואם לא מצא, פטור; אבל שומר שכר חייב לשכור הרועים והמקלות עד כדי דמי הבהמה, כדי להציל, וחוזר ולוקח שכרן מבעל הבית, ואם לא עשה כן, והיה לו לשכור ולא שכר, הרי זה פושע, וחייב.
[17] שו"ע סימן שמ סעיף א: השואל מחבירו בהמה או מטלטלים ונאנסו בידו, כגון שמת או נשבר או נשבה, חייב. ואין צריך לומר שחייב בגניבה ואבידה. ומקור הדין מפורש בתורה, שמות פרק כב: וְכִי יִשְׁאַל אִישׁ מֵעִם רֵעֵהוּ וְנִשְׁבַּר אוֹ מֵת, בְּעָלָיו אֵין עִמּוֹ שַׁלֵּם יְשַׁלֵּם:
[18] רמ"א שם: ודוקא שאירע האונס מכח השואל, אבל אם אירע האונס מכח המשאיל, פטור. ולכן מי שיש לו משכון אצל עובד כוכבים (ולא לוה כנגד כל שווי המשכון), והשאילו לחבירו ליקח עליו עוד מעות (כלומר, שהמשכון נמצא אצל העכו"ם, אלא שהשאיל לחבירו את הזכות ללוות על עודף המשכון), ונשרף המשכון, פטור השואל. דהא בלאו הכי היה נשרף מכח המשאיל. והלכה זו הובאה גם בשו"ע בסימן עב סעיף מד. ונתיבות המשפט (ביאורים) בסימן שמ סק"א כתב: ודבריו תמוהין דהרי במתה מעצמה חייב דהוי שלא מכח השואל ואף אם מתה בבית המשאיל דמלאך המות מה לי הכא מה לי התם. ונטיית האחרונים לפסוק כמו הרמ"א, וראה את לשון ערוך השולחן סעיף ה שהסביר דעת הרמ"א באריכות, וראה על כל זה בפתחי חושן פרק י סעיף ח הערה יז.
[19] שו"ע סימן רצב סעיף טו: הפקיד אצלו פירות אף על פי שחסרים ומתמעטים והולכים, לא יגע בהם. בד"א, כשחסרו חסרון הראוי להם בכל שנה, אבל אם חסרו יותר מכדי חסרונן, אם בעל הפקדון בעיר, יודיענו. וכן ראה שו"ע סימן רלב סעיף כב: הלוקח מקח ונמצא בו מום, ואחר כך התליע או נפסד מחמת המום, הרי זה ברשות מוכר, ואם היה לו להודיע למוכר ולא הודיעו, ה"ז ברשות לוקח. ודוקא באופן שקרה מקרה בלתי צפוי כגון בהרקיבו הפירות לא במידה הרגילה או בנמצא בו מום וכדומה.
אמנם אם בעל הנכס ידע מעצמו שצפוי לנכס נזק ולא יידע את השומר פטור, מפני שאם ירצה הוא יוכל להציל מנזק בעצמו, וראה שו"ע רל"ב סעיף יח: המוכר דבר שיש בו מום שאינו נראה, ואבד המקח מחמת אותו המום, הרי זה מחזיר את הדמים. כיצד, המוכר לחבירו שור שאין לו טוחנות (פי' שיניים) והניחו הלוקח עם הבקר שלו והיה מניח המאכל לפני כולם ואוכלים, ולא היה יודע שזה אינו אוכל עד שמת ברעב, הרי זה מחזיר לו את הנבילה ויחזיר את הדמים. אם היה המוכר ספסר (פי' קונה ומוכר בהמות בשוק, ביום שקונה מוכר, רש"י) שלוקח מזה ומוכר לזה ואינו משהה המקח עמו, ולא ידע במום זה, הרי הספסר נשבע שבועת היסת שלא ידע במום זה, ויפטר, מפני שהיה על הלוקח לבדוק השור בפני עצמו ולהחזירו לו קודם שימות, ויהיה הספסר מחזירו על הלוקח הראשון, והואיל ולא עשה כן הוא הפסיד על עצמו. סמ"ע סימן רצב סק"מ: מה שאין כן אם המוכר בעל הבית מסתמא השהה הבהמה אצלו וידע בהמום, והאכילה דברים דקים שאין צריך להן טוחנות וחי בהן. ומפני שהמוכר ידע, אין חובה על הלוקח להודיעו, דהמוכר ילך ויציל את שלו.
[20] משום שהוא פושע בכך שלא הודיע לבעלים, ולכן גם אם הוא שומר חינם חייב אם לא הודיע. ראה בפתחי חושן פרק ב סעיף לג הערה צא שמחלק בין חיוב של ש"ש לש"ח שבש"ח אין לחייבו אם לא הודיע.
[21] סמ"ע סימן רלב ס"ק נו: והוא שיש תועלת בהודעתו למוכר, כגון שהיה אוכלו מהר או שאר תקנות שהיה יכול לעשות באופן שלא היה נפסד ממנו, בזה דוקא אמרינן דהוא ברשות הלוקח [השומר] וחייב.
2א. פטור מחובת שמירה
(א) לא נאמרו דיני שומרים[1] בקרקעות[2], ולא בשטרות[3], ולא בנכסים שאינם של בני ברית[4].
(ב) לא נאמרו דיני שומרים אם היו הבעלים משועבדים לשומר[5] בשעת ההפקדה[6].
[1] שו"ע סימן שא סעיף א: ג' דינים האמורים בתורה בארבעה שומרים, אינם לא בקרקעות ולא בעבדים ולא בשטרות ולא בנכסי עובדי כוכבים ולא בהקדשות של מזבח או של בדק הבית. שומר חנם אינו נשבע, נושא שכר או שוכר או שואל אינם משלמים, ומכל מקום שומר שכר מפסיד שכרו עד שישבע ששמר כראוי, וכן פטורים אף מפשיעה, הגה: והכי קיי"ל, ויש מחייבים בפשיעה, וכל אלו, חוץ מן ההקדשות, פטורים אפילו משבועה שאינם ברשותו. מקור הדין הוא בבא מציעא פרק הזהב דף נז ע"ב דילפינן מקרא דדוקא דבר המטלטל וגופו ממון, שומר חייב. וראה פתחי חושן פרק א סעיף כא: ודעת רוב הפוסקים דפטור אפילו בפשיעה.
לענין הקדשות כתב הרמב"ם (הלכות שכירות) פרק ב הלכה ב: תקנו חכמים שיהיו נשבעים שבועת השומרים כעין של תורה כדי שלא יזלזלו בהקדש. האם דיני שומרים בהקדש שייכים גם להקדש של ימינו? ראה שו"ת תורת חיים (מהרח"ש) חלק א סימן סז: מיהו משום הקדש מיהא אין להוכיח, דלא ראי זה כראי זה, דהקדש דמתני' היינו הקדש גמור לבדק הבית ואינו בכלל עמיתך, אבל ההקדשות שבזמן הזה שהם הקדש בדק הבית והקדש לעניים חולין גמור הוא ובכלל עמיתך הוא ויש בו אונאה, כמ"ש הרא"ש ז"ל כלל י"ג [סי א] והטור חו"מ סימן צ"ה [סט"ו] וסימן רי"ב [סי"ג] וגם באו"ח סימן קנ"ג, ולכך לא מנה הטור ז"ל [סי' רכז ס"מ] הקדש בהדי הני דלית בהו אונאה. וגם הרי"ף [בבא מציעא דף לב ע"א] והרא"ש ז"ל [בבא מציעא דף פ"ד סי' כא] בהעתיקם לישנא דגמרא וכתבו טעם למה אין בהם אונאה, השמיטו זה דהקדש. וגם הגהות מימוניות בפרק שני דשכירות [אות ב] והרשב"א ז"ל בכמה מקומות וכן רבוותא טובא, וזה פשוט מאד, וא"כ יש אונאה להקדשות שבזמן הזה. ואם כן ה"ה לענין דיני שומרים.
[2] שו"ע סימן שא סעיף ה: המוסר לחברו לשמור דבר המחובר לקרקע, דינו כקרקע, אפילו ענבים העומדים ליבצר. סמ"ע סימן צה סק"י, סימן קצג סק"ב: שצריך שהדבר המחובר לקרקע יהיה קצת צריך לקרקע. וט"ז סימן קצג, ש"ך סימן צה סק"ט חולקים וסוברים שבחיובי שומרים לכו"ע דבר המחובר לקרקע הוי כקרקע אפילו אין צריך לקרקע כלל, כדעת הר"י מיגאש המובא בטור חו"מ בסימן צה.
[3] כגון אדם נתן לחבירו לשמור שיקים, דינם כשטרות, אע"פ שעוברים לסוחר. אולם שטרי כסף שאין להם ערך עצמי כתב בספר ברית יהודה (הלכות רבית) פרק יח שדעת רוב הפוסקים שדינם ככסף ויש עליהם חיובי שמירה. וכן פסקו בפד"ר חלק יא עמודים 243- 245: והנה באשר לשטרי הכסף שלנו שהם מנייר, אם יש עליהם דין שטר חוב או שדינם כמטבע, כבר דן בענין רבנו הגדול החתם סופר בחו"מ סי' קפ"ז וביו"ד סי' קל"ד. ודעתו ששטרי הכסף שלנו דינם כמטבע, ולא כשטר חוב, לענין שנשבעין עליהן ומקדשין את האשה ופודין בהם הקדש ומעשר שני, כמו בכסף ממש. שכן כתב בתשובה הנ"ל: וקיי"ל בענין המטבעות דינא דמלכותא דינא מהתורה והוא גזר אומר שתצא המטבע בכך, והממאן לקחתן חייב ראשו למלך, הרי זה גופו ממון, אפי' אינו שוה החצי. והנה החזון איש (הלכות רבית) סימן ע"ב אות י' ובחו"מ סימן ט"ז גם כן קבע באופן עקרוני כהחתם סופר הנ"ל שכן כתב דאלו המטבעות אף שהן כשטר חוב, מכל מקום כיון שיש להן דין מטבע שבתורה לכל שומת הענינים לחוקי התורה הווי ליה חפץ, ולא אמרו שטר חוב אין גופו ממון אלא בהיותו בגדר הפרי, שהוא איננו פרי, אבל בהיותו בגדר המטבע כבר הוחשב ערכו לעצמיות. ולכן כתב ולפי זה יש בהן דין שומרים ופודין בהן את ההקדשות בין במדינתן ובין חוץ למדינתן.
[4] שו"ע סימן שא סעיף א: ג' דינים האמורים בתורה בארבעה שומרים אינם … ולא בנכסי עובדי כוכבים. וכן סעיף ט: עובד כוכבים שהפקיד ואחר כך נתגייר, אין לו כל דיני השומרים, עד שיהיה תחילתו וסופו ישראל. סמ"ע סימן שא סקי"ב: ילפינן במכילתא משפטים פרשה ט"ו, מדכתיב בנתינה [שמות כ"ב ו'] כי יתן איש אל רעהו, גם בתשלומין כתיב שם ישלם שנים לרעהו, דהיינו שדיני שומרים נאמרו דווקא שבעל הנכס הוא ישראל.
[5] משועבדים, כגון שהבעלים עבדו בעצמם אצל השומר בתוך שומר או ששאלו ממנו דבר. שו"ע סימן רצא סעיף כח: המפקיד אצל חבירו, בין בחנם בין בשכר, או השאילו או השכירו, אם שאל השומר את הבעלים עם הדבר שלהם או שכרם, הרי השומר פטור מכלום, אפילו פשע בדבר ששמר, ואבד מחמת הפשיעה, הרי זה פטור, שנאמר אם בעליו עמו לא ישלם (שמות כב, יד), במה דברים אמורים, בששאל הבעלים או שכרן בעת שנטל החפץ, או שהיו שאולים או שכורים אצלו מקודם לכן, כיון שהם עמו במלאכתו בשעה שנטל, אף על פי שלא היו עמו במלאכתו בשעה שנאבד, פטור. אבל אם נטל החפץ ונעשה עליו שומר תחלה, ואחר כך שכר הבעלים או שאלם, אף על פי שהיו הבעלים עמו במלאכתו בעת שנאבד, חייב. וכן פסק בסימן שמו סעיף א לענין שואל.
אם השומר חשב שהיו בעליו עמו בשעת ההפקדה ואח"כ התברר שהמפקיד שעבד עם השומר לא היה בעל החפץ, מנתיבות המשפט (ביאורים) סימן שמו סק"ט משמע שפטור, שכתב: הא לא נכנס אדעתא דחיוב דהא קסבר שהוא שלה והוי בבעלים דפטור, ודמי לסימן רצ"א סעיף ד' דיכול לומר לא קיבלתי עלי אלא שמירת דינר כסף. אולם במחנה אפרים (הלכות שאלה) סוף סימן א נוקט שחייב. ראה פתחי חושן פרק ו.
מה הדין שומר שפשע בבעליו עמו? לדעת רוב הפוסקים פטור, רמב"ם (הלכות שכירות) פרק א הלכה ג, שו"ע סימן שמו סעיף א, פתחי חושן (שאלה) פרק ו סעיף א.
[6] שעת ההפקדה, כתב הבית יוסף חו"מ בסוף סי' רצא, שלדעת הרא"ש היא משעה שקיבל עליו השומר לשמור. ולדעת הרמב"ם משעה שמשך הפיקדון לשומרו. וראה לעיל סעיף 1(א2) הערה 3.
3. החמרת האחריות
(א) מתנה יכול שתהיה על תנאי[1]; ויכול שיהא התנאי, לעשות מעשה בדבר-המתנה[2], או להימנע מלעשותו[3].
(ב) מתנה המחייבת[4] את המקבל לעשות מעשה בדבר המתנה, או להימנע מלעשותו, נותן המתנה רשאי לדרוש מהמקבל את מילוי החיוב[5]; ורשאי לדרוש זאת מי שהחיוב הוא לזכותו; ואם היה בדבר ענין לציבור – בא כח הציבור.
(ג) מתנה, יכול שתהיה ששייר לעצמו זכות מסוימת בדבר המתנה[6].
[1] שו"ע סימן רמא סעיף ט:'כל הנותן מתנה על תנאי, בין שהתנה הנותן בין שהתנה המקבל, והחזיק המקבל וזכה בה, אם נתקיים התנאי נתקיימת המתנה, ואם לא נתקיים התנאי בטלה המתנה ויחזיר פירות שאכל, והוא שיהיה התנאי כראוי ע"פ מה שנתבאר בטור אבן העזר סימן לח'.
אחרי שהגיע דבר-המתנה למקבל, אין אפשרות להתנות את המתנה בתנאי, גם אם יאמר זאת תוך "כדי דיבור" לאחר נתינת המתנה, ט"ז חו"מ, סימן רמט סק"א.
כאשר יש אומדנא שהנותן התכוון להתנות תנאי במתנה, אפילו שלא התנה בפירוש נוצר תנאי מכללא, ויש תוקף לתנאי, ואם התנאי לא התקיים, המתנה בטלה; שו"ע סימן רמו סעיף א: 'לעולם אומדים דעת הנותן, אם היו הדברים מראין סוף דעתו עושים על פי האומד אע"פ שלא פירש. כיצד, מי שהלך בנו למדינת הים ושמע שמת, וכתב כל נכסיו לאחר, מתנה גלויה גמורה, ואחר כך בא בנו, אין מתנתו קיימת, שהדברים מוכיחים שאילו ידע שבנו קיים לא היה נותן כל נכסיו. לפיכך אם שייר מנכסיו כל שהוא, בין קרקע בין מטלטלין, מתנתו קיימת'. מבואר שרואים כאילו הנותן עשה תנאי "ע"מ שבני מת", תוספות קידושין מט ע"ב ד"ה דברים.
[2] לענין חובת ההוכחה לקיום התנאי, ראה שו"ע שם סעיף י: 'האומר לחבירו, הריני נותן לך כך וכך על מנת שתעשה דבר פלוני, על המקבל להביא ראיה שקיים תנאו'.
[3] תנאי שהוא אי-עשיית מעשה (שב ואל תעשה) התנאי תופס. מאירי בבא בתרא קלג ע"ב, כותב שאם התנה הנותן "על מנת שלא תתן כלום לבני", ונתן להם, בטלה המתנה. חובת ההוכחה על אי קיום התנאי בתנאי שהוא 'אל תעשה' היא על הנותן, ראה ר"ן גיטין פרק מי שאחזו דך לה מדפי הרי"ף הובא בב"י סימן רמא, וכך פסק בשו"ע סימן רמא סעיף י: 'אבל אם אמר ליה: על מנת שלא תעשה, על הנותן להביא ראיה שביטל תנאו'.
[4] שלא כמו במתנה על תנאי, שהמקבל אינו חייב לקיים את התנאי אם אינו רוצה במתנה, וממילא הנותן לא יכול לדרוש את קיום התנאי. מתנה המחייבת את המקבל לעשות מעשה בדבר המתנה, או להימנע מלעשותו, היא מתנה מוחלטת, ותהיה תקפה גם אם לא יקיים המקבל את חיובו, אלא שקבלת המתנה מטילה על המקבל חובה לקיים חיוב כלשהו. מה קובע אם זה תנאי או חיוב? בודקים את רצון הנותן. אם ברור שהנותן רוצה להטיל חיוב על המקבל, מפרשים זאת כך. ויש תוקף לחיוב שעל המקבל, אם המקבל הסכים להתחייב, משום שדבר המתנה מהווה שכר פעולה שנותן תוקף להתחייבותו.
[5] ראה קצות החושן סימן רמא ס"ק ט, שמסתמך על חידושי הרשב"א, יבמות קו, (וכ"כ רא"ש, יבמות פרק יב, סי' טו) שכתב בענין 'חלוץ לה ע"מ שתתן לך מאתים זוז', שאין אומרים שיש לה ברירה שלא לקיים את התנאי ואז החליצה תתבטל, אלא היא חייבת לתת לו מאתיים זוז כי החליצה לא יכולה להתבטל, והתנאי הוא כשכירות. שבתנאי שנעשה שלא לפי משפטי התנאים, משמעות הדבר שהמתנה קיימת אולם על המקבל לבצע את התנאי כתמורה למתנה מדין שכירות. אולם ראה בפתחי חושן קניינים פרק כ הערה ד, שהביא נתיבות המשפט שחולק עליו וגם חזון איש שחולק, ואם כן יוצא שאם נתן מתנה בתנאי אבל שלא כפי משפטי הנתאים התנאי בטל והמתנה קיימת ואין צורך לקיים את התנאי. אולם גם לפי הנתיבות אם הנותן מטיל חיוב על המקבל שלא ע"י תנאי, המתנה קיימת אך המקבל צריך לקיים את חיובו.
[6] שיור שונה מתנאי, בשיור יש לנותן זכות חיובית בדבר המתנה כגון ששייר לעצמו זכות אכילת פירות, או זכות שלילית למנוע מהמקבל שימוש מסוים כגון שלא יוכל המקבל למכור או להקדיש. ראה שו"ע סימן רמא סעיף ה: 'יש מי שאומר שהנותן מתנה לחבירו אינו מתנה, אלא אם כן שיהיה בדעת הנותן שתהא ברשות מקבל לעשות בה כל חפצו. בד"א, שנתנה לו סתם אלא שניכר מתוך מחשבתו שאינו מכוין ליתנה לו שיעשה בה כל חפצו. אבל אם מפרש, אפילו אם נותנה לו על מנת שלא ליתנה לאחר או שלא למוכרה או שלא להקדישה, או אפילו ע"מ שלא יעשה בה שום דבר אלא דבר פלוני, הוי מתנה לאותו דבר שפירש בלבד'. ומסביר הסמ"ע ס"ק טו שבשיור הנותן והמקבל שותפים במתנה. וכותב ריטב"א קידושין דף כג ע"ב, שתנאי שהוא שיור בגוף המתנה אינו צריך משפטי התנאים, וז"ל: 'והנכון דהכא האי על מנת לא חשיב תנאה לכולי עלמא ולא בעינן ביה דקדוקי תנאין … אבל בדבר [שאינו] עשה ולא תעשה אלא מילתא דממילא כגון זה שאמר על מנת שאין לבעלך רשות בו אינו תנאי אלא שיור בגוף המתנה שמשייר בה שלא יזכה בה האדון או הבעל, והויא הא כההיא דאתמר בפרק הזרוע (חולין קל"ד א') על מנת שהמתנות שלי המתנות שלו דחשיב כשיורא כדפרישית התם … אלא ודאי כל כי האי גונא שהתנאי הוא בגופו של מעשה ואינו אומרו בלשון עשה ולא תעשה אינו תנאי אלא שיור, וכל שמשייר לעצמו דכולי עלמא לא פליגי דשיורו שיור כהנהו דמעשר ודיוטה ומתנות'. וראה גם נתיבות המשפט ביאורים סימן רז סוף סק"א: 'ויש תנאים שא"צ למשפטי התנאים כגון ששייר בגוף המכר דהיינו שאמר על מנת שדבר זה יהיה שלי'.
4. סייג לאחריות
(א) שומר[1] אינו אחראי לאבדן הנכס או לנזקו שנגרמו[2] עקב[3] שימוש רגיל בנכס[4] לפי תנאי השמירה[5] או עקב בלאי טבעי[6].
(ב) אבד הנכס או ניזוק עקב מום שהיה בו בזמן מסירתו לשומר, שומר חינם פטור ושומר שכר חייב; זולת אם המפקיד ידע על כך בזמן ההפקדה[7].
(ג) אולם אין בהוראת סעיפים קטנים (א) ו(ב) כדי להפחית מאחריותו בשל רשלנות[8].
[1] גם שואל פטור כאשר מתה מחמת מלאכה, והנימוק מבואר בגמ' בבא מציעא דף צו ע"ב: לאו לאוקמי בכילתא שיילה, כלומר השואל לא שאל את הבהמה במטרה להשאיר אותה במנוחה ולא להשתמש בה. וראה מה שכתב ערוך השלחן חו"מ סימן שמ סעיף א (בשם הרמב"ן): דאע"ג דהתורה חייבה את השואל באונסים מ"מ דבר פשוט הוא שאם היה גם המשאיל גורם לזה שפטור השואל ולכן במתה מחמת מלאכה פטור שהרי נגלה הדבר שאין ביכולתה לסבול המלאכה ופשע במה שהשאיל אותה להשואל למלאכה זו. ולכן אם שינה השואל במלאכה חייב כמו שיתבאר.
[2] טור חו"מ סימן שמ מביא מחלוקת רמב"ם ורא"ש באיזה שלב של השימוש מתה הבהמה ויהיה פטור: כתב הרמב"ם השואל מחבירו בהמה לילך בה למקום פ' ומתה [תחתיו] באותו הדרך או ששאל דלי למלאות ונקרע ונפל לבור בשעת מילוי וכל כיוצא בזה פטור שלא שאלה אלא לעשות מלאכה זו והרי לא שינה עד כאן לשונו, ויראה מדבריו שאינו פטור אא"כ מתה בשעת מלאכה ממש, אבל א"א הרא"ש ז"ל כתב מתה מחמת מלאכה היינו כגון שדרך הילוכה נכשלה ונפלה ומתה והשואל לא שינה בה ולא פשע בה או נתייגעה ונתחממה ומתה. והרמ"א ב סימן שמ סעיף ג הביא את דעת הרא"ש.
[3] שו"ע סימן שמ סעיף א: אבל כל קלקול שאירע בה מחמת מלאכה ששאלה בשבילה, לא מבעיא אם הוכחשה מחמת מלאכה שהוא פטור, אלא אפילו מתה מחמת מלאכה, פטור. והוא שלא ישנה לעשות בה דבר אחר חוץ מהמלאכה ששאלה בשבילה. שאם שינה ועשה בה מלאכה אחרת חוץ מהמלאכה ששאלה בשבילה, אפילו היא קלה ממנה, תלינן דמחמת אותה מלאכה ששינה מתה. ואפילו באותה מלאכה עצמה אפשר לשנות, כגון ששאלה לחרוש, וחרש בה ביום ובלילה שלא כדרך כל הארץ.
שאל ספר כדי ללמוד בו ונתקלקל הספר מחמת מה שלמד, במחנה אפרים (הלכות שאלה) סי' ד תולה זאת בטעמים הנובעים מהרמב"ן ונימוקי יוסף, לפי הטעם דיהיב הרמב"ן והריטב"א ז"ל לפטור במתה מחמת מלאכ' משום דמתה מחמת מלאכה או נכחשה המשאיל פשע בה דאיבעי ליה לעיוני בפרתו אם היתה ראויה למלאכה וכיון דלא עיין ואושלה איהו דאפסיד אנפשיה עכ"ד, יראה דבנ"ד דלא שייך האי טעמא לומר דפשע המשאיל, דהרי הספר ראוי למלאכתו, אלא שדרך הספרים שמתקלקלים כתוצאה מהשימוש בהם והרי השואל חייב לשלם. אולם לפי דברי בעל נימוקי יוסף שכתב בשם האחרונים נוחי נפש וז"ל … אלא כיון שהשאילה למלאכה ידע המשאיל דאפשר דמתכחשא במלאכה ואפילו הכי השאילה לו אם כן מתירה למיתה הלכך המשאיל הוא דפשע בנפשיה עכ"ד. יוצא שלפי"ד הנמוק"י בטעם הפטור של מתה מחמת מלאכה, בשואל ספר ונתקלקל, השואל פטור. נטיית המחנה אפרים לחייב את השואל ספר גם מהטעם הבא: ולע"ד היה נראה לי טעם אחר בפיטור מתה מחמת מלאכה משום דסתם שואל כלי או בהמה למלאכה, הראויה למלאכה קא שאיל והלכך כשמתה מחמת מלאכה או נכחשה הבהמה מחמת מלאכה כחש דלא הדרא איגלאי מלתא דבהמה זו לא היתה ראויה למלאכ' והוי שאלה בטעו' דאי הוה ידע בה השואל שלא היתה ראויה למלאכה לא היה שואל אותה. ולפי דרכנו זה ירא' דבנ"ד [בשאל ספר] דלא שייך להאי טעם הרי זה השואל חייב לשלם.
שאל בהמה לילך למקום ידוע ובדרך הילוכה באו ליסטים ונאנסה ראה שו"ע בסימן שמ סעיף ג כדעת הרמ"ה: השואל בהמה מחבירו לילך דרך ידוע, ובאו עליו לסטים באותו הדרך, או חיות רעות, ואנסוה ממנו, חשיב שפיר מתה מחמת מלאכה. והרמ"א שם, פסק כדעת הרא"ש: ויש חולקין בזה וסבירא להו דלא מיקרי מחמת מלאכה, דהרי אף בלא הליכת הדרך אפשר שיבוא לה אונס כזה.
[4] ספק אם מתה מחמת מלאכה או מחמת דבר אחר לדעת הנמוק"י פרק הגוזל ומאכיל המוציא מחבירו עליו הראיה והשואל פטור, ולדעת הרא"ש השואל חייב, לפי שעל השומר מוטל לישבע, ומתוך שאינו יכול לישבע– משלם. וכ"כ ש"ך בסימן שמ סק"ז בטעם מחלוקתם. וקצות החושן שם סק"ד ביאר באופן שונה את המחלוקת ותלה זאת בשאלה האם שבועת מתה מחמת מלאכה היא שבועה עיקרית וממילא אמרינן מתוך או שהיא שבועה שבאה באגב לשבועה העיקרית [גילגול] ועליה לא אומרים מתוך, דעת הרא"ש היא שבועה עיקרית ולכן אומרים מתוך, ולדעת הנמוק"י שמתה מחמת מלאכה זו שבועת אגב [גילגול], והמוציא מחבירו עליו הראיה.
[5] רמב"ם הלכות שאלה פרק א הלכה א, שו"ע סימן שמ סעיף א: … אפילו היא קלה ממנה, תלינן דמחמת אותה מלאכה ששינה מתה. סמ"ע סימן שמ סק"ד: … לכן נראה דלא קאמר כאן דלא ישנה אפילו לקלה ממנה, אלא קאמר שאם שינה אפילו דבר קל אזי תלינן דמחמת השינוי מתה, ומיירי דוקא באם יש לפנינו איזה ענין שנוכל לתלות בו ולומר שמחמת השינוי מתה. אמנם הט"ז שם סעיף א חולק וסובר שגם אם אין סיבה הגיונית לתלות את הנזק בשינוי, השינוי מחייב את השואל, נכון שהשואל רשאי לשנות למלאכה קלה, אך אין זה פוטר אותו במקרה שלאחר השינוי ניזוק הנכס, מפני שכאשר שינה הוא קיבל בכך אחריות לכל מה שיקרה לנכס. וכלשון הט"ז: שאם שינה, מצאה קפידה מקום לנוח, ונחה.
[6] שו"ע סימן רצב סעיף י: המפקיד פירות אצל חבירו, הרי זה לא יערבם עם פירותיו. עבר וערבם, יחשוב כמה היה הפקדון ויראה כמה חסר הכל, ויחשוב חסרון הפקדון ויתן לו אחר שישבע. סמ"ע סימן רצב ס"ק כח: דיחשבו על כל המדות השיעור שדרכן להתחסר, ואם אין חסרון יותר ממה שדרכן להתחסר וכמ"ש אחר זה, אזי הוא פטור בלא שבועה, ואם הוא חסר יותר, אזי צריך לישבע שנחסר כ"כ שלא בפשיעתו, ויתן להמפקיד פירותיו לפי ערך המדות שהיו יחד של המפקיד ושלו: וראה עוד לגבי בליעת הכלים, שו"ע סימן רצב סעיף יג: וכן מוציא לו שתות ליין, ושלשה לוגי שמן למאה לוגין, לוג ומחצה שמרים ולוג ומחצה בלע. ואם היה שמן מזוקק אינו מוציא לו שמרים. ואם היו הקנקנים ישנים, אינו מוציא לו בלע. והסיבה לכך משום שזה נחשב אונס דהרי ברור שאין באפשרות השומר למנוע את הבלאי הטבעי. ואפילו שואל שחייב באונסין עכ"פ במקרים הללו פטור, מפני שהמשאיל לוקח בחשבון שדבר זה צפוי לקרות ואעפ"כ השאיל, מסתבר לומר שהמשאיל מחל, דאל"כ היה על המשאיל להתנות במפורש שהשומר יתחייב. אמנם באופנים של בלאי טבעי שלא היה ניתן לצפותו מראש כגון מתה כדרכה או בהמה שרזתה באופן טבעי, שואל חייב.
[7] פתחי חושן פרק ב הערה ב: כתב בשו"ע סימן קפה סעיף ח, ראובן נתן טבעת לסרסור למכור, והפסיד האבן מהטבעת, ישבע הסרסור שאינה ברשותו, וישבע כמה היה שוה האבן, ויפרע שוויה. ובשער משפט שם הביא דברי המרדכי שאף אם בעה"ב אינו יודע אם היה האבן תקוע יפה חייב הסרסור לשלם, כיון שהסרסור הוא ש"ש חייבב כל האבידה. ומסיק שאם בעה"ב ידע ולא הודיע גם הוא פשע ולכן גם הסרסור פטור. ומוכיח זאת גם מהמקרה הבא, שו"ע סימן רלב סעיף יח : המוכר דבר שיש בו מום שאינו נראה, ואבד המקח מחמת אותו המום, הרי זה מחזיר את הדמים. כיצד, המוכר לחבירו שור שאין לו טוחנות (פי' שיניים) והניחו הלוקח עם הבקר שלו והיה מניח המאכל לפני כולם ואוכלים, ולא היה יודע שזה אינו אוכל עד שמת ברעב, הרי זה מחזיר לו את הנבלה ויחזיר את הדמים; וכן כל כיוצא בזה. מבואר שהלוקח שהוא נחשב כשומר של המוכר פטור, אם ארע נזק כתוצאה ממום, משום שהמוכר ידע מהמום והיה לו להודיע לקונה.
[8] שו"ע סימן שח סעיף ו: שכר סתם, אינו נושא אלא משקל הידוע במדינה לאותה בהמה. ואם הוסיף חלק משלשים, כגון שדרכה לשאת שלשים וטען עליה שלשים ואחד, ומתה או נשברה, חייב. שו"ע סימן שיא סעיף א: ספינה שהוסיף בה אחד משלשים על משאה וטבעה, חייב לשלם דמיה. והסיבה לכך משום שסביר להניח שמחמת תוספת זו מתה הבהמה וטבעה הספינה. שער המלך (בהלכות חובל ומזיק) פרק ז הלכה ג פוסק באשה ששאלה סיר בשרי ובישלה בו בשר ושמה בטעות כף חלבית והסיר נטרף ונאסר בשימוש שהאשה פטורה כיון שזהו נזק שנגרם כתוצאה משימוש רגיל והוי מתה מחמת מלאכה, ומוסיף השער המלך שאפילו לדעת הרא"ש שמחייב בשאל בהמה לדרך ונשדדה, יודה כאן שפטור, משום שדוקא שם אין זה מתה מחמת מלאכה שהרי השודדים היו יכולים לקחתה גם אם הבהמה לא הייתה הולכת בדרך, משא"כ בנידונינו אילולא שהאשה הייתה מבשלת לא היה הנזק קורה ולכן הוי מתה מחמת מלאכה ופטור. אולם יש אחרונים שחולקים וסוברים שיש לחייב את האשה מפני שהתרשלה בכך שלא בדקה האם הכלי בשרי או חלבי לפני שהכניסה הכף לאותו הסיר. וראה גם שו"ת משפטים ישרים (חסון) סי' טו לענין שואל מנורה ותלאה ונפלה שהשואל נחשב פושע בכך שלא תלה את המנורה כראוי על יתד חזק. וכן בשואב מים בדלי שאול והוכה הדלי בדופן הבור פסק ר' יונתן מלוניל בשיטה מקובצת בבא מציעא דף צו ע"ב שחייב על הנזק משום שהתרשל.
5. פיצוי ושיפוי
(א) היה השומר אחראי לאבדן הנכס או לנזקו, זכאי בעל הנכס לפיצויים לפי שווי הפיקדון בשעת האבדן או הנזק[1].
(ב) לא היה השומר אחראי לאבדן הנכס או לנזקו, אך היה לו בשל אבדנו או נזקו זכות לפיצוי או לשיפוי כלפי צד שלישי[2], אם הזכות לפיצוי או לשיפוי היא מחמת הנכס רשאי בעל הנכס לתבוע מן השומר את נזקו מתוך הפיצוי או השיפוי המגיע לשומר[3].
1] ראה ש"ך סימן רצה סק"ז: וכל השומרים משלמים כשעת הפשיעה. ראה גם קצות החושן סימן רצא סק"א בשם המ"מ והרמב"ן: וביוקרא וזולא מבואר מדברי הרב המגיד דכל השומרין משלמין כשעת הפשיעה ע"ש פ"ח משאלה ה"ג … ולכן מסתבר כדברי הרמב"ן דגזלן משעת משיכה מתחייב אבל שומר משעת פשיעה. הקצות החושן מדבר באופן שיש הבדל בין שעת ההפקדה לבין שעת הפשיעה, אבל משעת הפשיעה לא השתנה ערכו של החפץ, אמנם אם משעת פשיעה השתנה ערכו ישלם כשעת הוצאה מן העולם. וכן כתב נתיבות המשפט (ביאורים) סימן רצא ס"ק יג: ולענין יוקרא וזולא, חייב לשלם כשעת הוצאה מן העולם ולא כשעת הפשיעה. פתחי חושן פרק ח סעיף ד: כל השומרים כשבאים לשלם צריכים לשלם לפי שווי הפקדון בשעת הפשיעה או בשעת גניבה ואבידה בין שנתייקר משעת קבלת הפקדון ובין שהוזל, הערות ח- י.
[2] כגון שומר חינם שנגנב ממנו הפיקדון ונמצא הגנב והשומר לא הצליח לקבל את הנכס או את דמיו חזרה מן הגנב אולם עשה עמו פשרה.
[3] ראה שו"ת הרא"ש כלל צד סימן ו ששאלת על ראובן, שנכנסו בני העיר לביתו ושללו כל הנמצא בביתו, ובכלל השלל היו פקדונות משל אחרים, ועל כי היה ראובן קרוב למלכות, נתיראו בני העיר, ונתפשר ראובן עמהם בממון ידוע שנתנו לו. מת ראובן, ובא אחד מן המפקידים ותובע חלקו מן הממון שקבל אביהם מבני העיר, והיורשים משיבים, שאביהם פשר עמהם בשביל ממונו, שהוא עולה לממון הרבה יותר ממה שנתפשר עמהם. תשובה אני רואה זכות היתומים, כי כשנשלל בביתו ונאנסו הפקדונות מרשותו, כבר לא היה ראובן חייב באחריותן, אם ראובן פשר עם בני העיר בשביל ממונו ששללו, ולא קבל מהם כדי ממונו, מה להם למפקידים עמו? ידוע הוא שראובן לא כלל בחשבון כל הנשלל בביתו, לומר היה שוה אלף זהובים, ומזה עשה פשרה ולקח פחות; דאם עשה כן, וכלל הפקדונות בתוך חשבונו, אז ודאי נתרבית הפשרה בשביל הפקדונות, ויתן למפקידים כדי המגיע להם. ודמיא הך מילתא לשומר חנם שקדם ברועים ומקלות והציל, שנוטל יציאותיו ומחזיר השאר לבעלים. אבל אם פשר סתם, ונתנו לו מקצת, ידוע הוא שעל ממונו פשר, כי מה לו להתפשר על ממון אחרים בלא מאמרם ובלא רשותם? ולא דמי להא דתניא בפרק הגוזל בתרא (קטז:): שיירה שהיתה מהלכת במדבר, ועמד עליה גייס לטרפה, ועמד אחד מהם והציל, הציל לאמצע, ואם אמר: לעצמי אני מציל, הציל לעצמו; דהתם מוקי לה בשותפים, וכגון זה שותף חולק שלא לדעת חבירו, אמר, מיפלג פליג, לא אמר, לא פליג. אבל בנדון זה, פקדון היה בידו, וגוף הפקדון לא הציל, אלא נתפשר עמהם, מסתמא על שלו פשר ופרעו לו קצת, ואין למפקידין חלק בו. אשר בן הרב ר' יחיאל זצ"ל.
רואים מהרא"ש שכיון שהפשרה לא התייחסה בהכרח לפקדונות אין הוא צריך לשלם למפקידים, אולם אם במסגרת הפשרה קיבל יותר בזכות העובדה שגם הפיקדון נגנב ממנו, חייב לשלם לבעל הנכס את חלקו היחסי בסכום הפשרה. וכן אם במסגרת הפשרה היה מציל את גוף הפיקדון חייב השומר להעביר את הפקדון לבעליו, וכן אם הגנב שילם את דמי החפץ לשומר חייב השומר להעביר את הכסף לבעל הנכס משום שהתשלום הוא חליפי הנכס. ואע"פ שהגניבה לא היתה בתחום אחריותו של השומר עכ"פ צריך השומר להעביר את התשלום לבעל הנכס מפני שלא יעלה על הדעת שהשומר יעשה סחורה בפרתו של חבירו.
ראה פתחי חושן פרק ח עמוד קצב ד"ה ויש לדון בענין שומר שבטח את חפציו והוא היה פטור כלפי המפקיד, אולם קבל פיצוי מחברת הביטוח, שאין הוא צריך להעביר פיצוי זה למפקיד כיון שתשלום הפיצוי הגיע בגלל התשלומים שהוא העביר לחברת הביטוח ולא בגלל הנזק. וראה בשו"ת חלק יעקב חלק ד סימן כב (בדפוס חדש סימן כו) פסק דין דומה.
6. הרשאה לעת צורך
(א) שומר חייב לעשות כל פעולה דחופה ובלתי צפויה מראש, הדרושה באופן סביר למניעת נזק העלול להיגרם לנכס[1].
(ב) פעולת הצלה למניעת נזק הכרוכה בהוצאות – שומר חינם פטור מלהוציא הוצאות[2] ושומר שכר חייב[3].
[1] שו"ע סימן רצב סעיף טו: לא ערבם עם פירותיו, אף על פי שחסרים ומתמעטים והולכים, לא יגע בהם. בד"א, כשחסרו חסרון הראוי להם בכל שנה, אבל אם חסרו יותר מכדי חסרונן, אם בעל הפקדון בעיר, יודיענו. ואם אינו בעיר, מוכרן בב"ד. ובסעיף טז: המפקיד פירות אצל חבירו, והרקיבו; דבש, ונפסד; יין, והחמיץ; עושה תקנה לבעל הפקדון אם אינו בעיר, ומוכרם בב"ד. ונראה שאם אין שם ב"ד ימכרנו ע"פ שומת ג' בקיאים. שו"ע אורח חיים סימן תמג סעיף ב: ישראל שהיה בידו חמצו של ישראל אחר בפקדון, יעכבנו עד שעה חמישית, ואם לא בא בעליו ימכרנו לא"י. ואם לא מכרו חייב לבערו בזמן איסורו, אפילו אם אינו חייב באחריותו. במניעת נזק של גורם חיצוני ראה שו"ע סימן רצא סעיף ח: באו עליו גנבים וגנבו הפקדון, ואלו צוח היו באים בני אדם להציל, חייב, דכיון שלא צוח פשע. ואפילו אם באו אנסים, צריך לצעוק ולבקש אנשים שיעזרוהו לעמוד כנגדם. ואם היה אפשר לו לעשות כן ולא עשה, חייב. וכתב בתשורת שי סי' תקכב שהוא חייב לעשות כן גם אם בעל הנכס לא סיכם איתו מראש, מפני שכל שומר מבין מעצמו שמוטל עליו לעשות פעולות להצלת הנכס, כמו שהיה עושה אילו היה הנכס שלו, וזה כלול בחובת השמירה. ובפתחי החשן פרק ג הערה יב הביא בשם ערוך השולחן שהשומר לא נפטר במה שהודיע לבעלים שישכור אנשים להציל, והטעם הוא מפני שזה חלק מחובת השמירה לטרוח ולהציל.
[2] שו"ע סימן רצא סעיף ח: באו עליו גנבים וגנבו הפקדון, ואלו צוח היו באים בני אדם להציל, חייב, ודווקא בחנם, אבל אם לא היה מוצא מי שיבא לעזרו אלא בשכר, פטור. ונתיבות המשפט (ביאורים) בסי' קכח סק"ג כתב: הא דאמר בש"ס [ב"מ צ"ג ע"ב] בשומר חינם שהיה לו לקדם ברועים ומקלות, דשומר חינם בחינם. דאמאי לא יתחייב להציל אפילו בשכר כמו שמחויב לשפוך את יינו להציל דבשנו של חבירו. נראה דבאמת חייב, רק שאם לא עשה בשכר לא הוי פושע. ונראה שכונתו שאין חיוב מדיני שמירה אלא מדין השבת אבידה ומי שאינו משיב אבידה אינו חייב לשלם.
[3]שו"ע סימן שג סעיף ח: רועה שהיה לו להציל הטריפה או השבוייה ברועים אחרים ובמקלות, ולא קרא רועים אחרים ולא הביא מקלות להציל, הרי זה חייב. אחד ש"ח ואחד ש"ש, אלא שש"ח קורא רועים ומביא מקלות בחנם, ואם לא מצא, פטור; אבל שומר שכר חייב לשכור הרועים והמקלות עד כדי דמי הבהמה, כדי להציל, וחוזר ולוקח שכרן מבעל הבית, ואם לא עשה כן, והיה לו לשכור ולא שכר, הרי זה פושע, וחייב. האם חיוב שומר שכר שלא הוציא הוצאות הוא בגדר פשיעה או בגדר רמת חיוב של 'גניבה ואבידה' שאף בהן חייב שומר שכר, נפק"מ לגבי מקרה שסופו היה באונס, שאם לא טרח נחשב פשיעה, יהיה חייב מטעם תחילתו בפשיעה וסופו באונס, אך אם אנו רואים זאת כגניבה ואבידה יהיה פטור לפי הכלל שתחילתו בגניבה ואבידה וסופו באונס פטור. מלשון הרמב"ם והשו"ע משמע ששומר שכר שלא קידם בשכר נחשב פושע. אבל הראב"ד בשיטה מקובצת בבא מציעא צג ע"ב כתב שאין זאת פשיעה אלא נחשב כחיוב של 'גניבה ואבידה'. נפק"מ נוספת לגבי שומר שכר על שטר, שאם שומרים חייבים בפשיעה בשטר, ונאמר שאי הוצאת הוצאות להצלה היא בגדר פשיעה, חייב. אבל אם אין זו פשיעה אלא כעין גניבה ואבידה, פטור.
7. שומר שמסר לשומר משנה
(א) שומר שמסר את הנכס לשומר-משנה, רואים את מעשיו ומחדליו של השומר המשנה כמעשיו ומחדליו של השומר, ושומר המשנה אחראי גם כלפי בעל הנכס באותה מידה שהוא אחראי כלפי השומר[1], אם מסירת הנכס היתה שלא ברשות בעל הנכס.
(ב) אולם אם מסירת הנכס היתה ברשות מבעל הנכס, בין ברשות מפורשת[2] בין רשות מכללא[3] שומר המשנה אחראי רק כלפי בעל הנכס[4].
[1] ספר מחנה אפרים (הלכות שומרים) סימן לג: ולעיקר הדין בשומר שמסר לשומר רובא דרבוותא ס"ל דשומר שני נתחייב לבעלים ואף על פי שהבעלים לא הפקידו בידו, וה"ט משום דשומר ראשון כי מסרו לשני שליחותיה דבעליו קא עביד וכמו שכתבו גבי עובדא דתורא דלא הוו ליה ככי ושני יעו"ש. וכן כתב חדושי הר"ן בבא מציעא דף מב ע"ב: נימא לה לאמיה שלימי אמרה לא אמר לי דלאו דידיה נינהו דאקברינהו. פי' והייתי סבורה שהיה צריך אותם להוצאה ולא הפקידם אצלי אלא לפי שעה ולפיכך לא קברתים, דאי הואי פשיעותא לגבי ברה ודאי היתה חייבת לשלם לבעלים דקיי"ל תחזור פרה לבעלים הראשונים. פתחי חושן פקדון ושאלה פרק ד סעיף יב הערה מא.
ואף אם נשאל הבעלים לשומר הראשון, אין השומר השני נפטר בכך מפני שאין שמירה בבעלים פוטרת אלא לשומר שקבל שמירה מהבעלים אבל לא לשומר השני. מגיד משנה הביאו הסמ"ע בסימן רצא ס"ק מח. ולא רק לגבי השומר השני אין פטור של בעליו עמו אלא גם לגבי השומר הראשון אין פטור בעליו כנפסק בשו"ע בסימן רצא סעיף כו. ומסביר נתיבות המשפט (ביאורים) סימן שא סק"ב שהראשון שמסר, חיובו מטעם מזיק, ולכן אין פטור בעליו עמו גם לשומר הראשון.
[2] הסכמה מפורשת של בעל הנכס לא רק שהיא מאפשרת לברר על ידי שבועתו של השני שהנכס אבד בנסיבות פוטרות אלא גם פוטרת את השומר הראשון לגמרי מאחריותו כלפי בעל הנכס והשומר השני נכנס במקומו, ואם השני פשע בשמירתו ואין לו במה לשלם הראשון פטור, וכך כתב הנימוקי יוסף בבא מציעא יט ע"ב (בדפי הרי"ף) שהשומר הראשון אומר לבעל הנכס העמדתי לך אדם שיהא במקומי והשני קם תחת הראשון לגמרי.
[3] יש מספר אופנים הנחשבים לנתינת רשות מכללא. שו"ע סימן רצא סעיף כו: לפיכך אם דרך הבעלים להפקיד תמיד דבר זה אצל השומר השני, הרי השומר הראשון פטור מלשלם, והוא שלא ימעט שמירתו. שו"ע סימן רצא סעיף כב: מי שהוא ידוע בודאי שאינו רגיל לשמור הפקדון אלא למסרו ביד אחר שאינו שרוי בביתו ואינו סומך על שלחנו, דינו כמוסר לבני ביתו. שו"ע סעיף כא: כל המפקיד אצל בעל הבית, בין כלים בין מעות, על דעת אשתו ובניו ובני ביתו (הגדולים) הוא מפקיד. סעיף כג: מעשה באחד שהפקיד מעות אצל חבירו, ונתנם השומר לאמו והחביאה אותם, ולא טמנה אותם, ונגנבו, ואמרו חכמים אין השומר חייב לשלם מפני שנתנם לאמו, שכל המפקיד על דעת בניו ובני ביתו הוא מפקיד. ובהמשך סעיף כד: מכאן אתה למד שהשומר שמסר הפקדון לאשתו ובני ביתו והודיעם שהוא פקדון, ולא שמרו כדרך השומרים, שהם חייבים לשלם לבעל הפקדון, ובעל הבית פטור, שכל המפקיד על דעת אשתו ובניו הוא מפקיד.
[4] ראה שו"ע סימן רצא סעיף כד: מכאן אתה למד שהשומר שמסר הפקדון לאשתו ובני ביתו והודיעם שהוא פקדון, ולא שמרו כדרך השומרים, שהם חייבים לשלם לבעל הפקדון, ובעל הבית פטור, שכל המפקיד על דעת אשתו ובניו הוא מפקיד. הגה- ואם אין להם לשלם, י"א דבעל הבית חייב לשלם, ויש אומרים דפטור. כלומר לדעת השו"ע שהיא דעת הרמב"ם השומר הראשון הסתלק לגמרי, אולם לדעת תוס' ורא"ש שהובאו ברמ"א הרשות מכללא מועילה שבן ביתו של השומר יכול לברר על ידי שבועתו שהנכס ניזוק בנסיבות הפוטרות, אך אין בה כדי לפוטרו מאחריותו לגמרי היינו שאם אין לבן ביתו מה לשלם חוזר בעל הנכס אל השומר.
בשומר שמסר למי שרגיל בעל הנכס להפקיד אצלו, הרמב"ן בבבא מציעא לו ע"א סבור שאף התוס' מודה שהמוסר למי שמורגל בשמירה פטור לגמרי מפני שבני ביתו של השומר שומרים על דעתו של השומר לעומת זאת לגבי המוסר למורגל בשמירה מאחר שבעל הנכס עצמו רגיל להפקיד ישירות אצל השומר השני הוא שומר על דעתו של בעל הנכס ולכן השומר הראשון מסתלק משמירתו לגמרי.
בשומר שאין דרכו לשמור בעצמו ומסר את הנכס לאחר פוסק האור זרוע והביאו הש"ך בסימן רצא סקל"ב שאף לפי שיטת רבינו תם השומר הראשון מסתלק מאחריות לגמרי מפני שבעל הנכס יודע שהשומר אין דרכו לשמור ומוסר לאחר הוה ליה כאילו בעל הנכס מסר לידו.
לדעת התוס', באופנים שחייב הראשון כשאין לשני, אם נשאל הבעלים לראשון כתב נתיבות המשפט (ביאורים) בסימן עז סק"ב הראשון פטור, אפילו שאירע פשיעה אצל השני, כי מסר לשני מדעת הבעלים, נמצא שבמסירתו לשני לא נחשב למזיק, לכל היותר חייב מטעם פשיעה, ופשיעה בבעלים פטור.
8. שיפוי
(א) בעל הנכס חייב לשפות שומר שכר[1] או שומר חינם[2] וכן את המחזיק משכון או בטוחה אחרת, על ההוצאות הסבירות[3] שהוציאו ועל ההתחייבויות[4] שהתחייבו בהן באופן סביר עקב השמירה עד כדי דמי הנכס[5].
(ב) כל שומר[6] זכאי לשיפוי כאמור בסעיף קטן (א) עקב פעולה שעשה לפי סעיף 6.
[1] שו"ע סימן שג סעיף ח: אבל שומר שכר חייב לשכור הרועים והמקלות עד כדי דמי הבהמה, כדי להציל, וחוזר ולוקח שכרן מבעל הבית, ואם לא עשה כן, והיה לו לשכור ולא שכר, הרי זה פושע, וחייב. והמקור הוא מהגמרא בבא מציעא דף צג ע"ב, ובהסבר הטעם כתב ריטב"א בבא מציעא לא ע"ב ששומר זכאי בהשבת הוצאותיו מפני שהוא שליחו של בעל הנכס להציל מתוקף היותו שומר. פתחי חושן פרק ג סעיף ט.
[2] פתחי חושן שם: ואף שומר חינם אם הוציא הוצאות להצלת הפיקדון חוזר ונוטל מה שהוציא. ובהערה טו דן בגובה ההחזר ומה כלול בהחזר.
[3] הזכאות של שומר לשיפוי מותנת בכך שההוצאות שהוציא אכן היו נחוצות להצלת הנכס ובלעדיהן היה הנכס אובד או ניזוק. כגון שומר שכר שהיה יכול למצוא אנשים שיעזרו לו להציל בחינם, ושכר אנשים בכדי להציל את הנכס, וכך כתב הרמ"ך בשיטה מקובצת בבא מציעא צג ע"ב. ומוסיף הרמ"ך שאם היה יכול להציל בהוצאות מועטות והוא הוציא הוצאות מרובות אין השומר זכאי לשיפוי מבעל הנכס אלא בהוצאותיו ההכרחיות בלבד.
[4] התחייבויות הן תשלומים שטרם שילם השומר ושהוא התחייב כלפי צד שלישי לשלם.
[5] ראה שו"ע סימן שג סעיף ח: אבל שומר שכר חייב לשכור הרועים והמקלות עד כדי דמי הבהמה. סמ"ע סימן שג סק"ט: בגמרא ב"מ צ"ג ע"ב יהיב טעמא, משום דאכתי ניחא לבעלים שמצילה משום טירחא שיהיה להן לקנות אחרת, ומשום שמכיר בהמה זו ולמודה בביתו משא"כ אחרת שיקנה. ומ"מ אם הרועים לא נתרצו להציל בכדי דמי הבהמה, א"צ השומר להוסיף להן דמי טירחא קניית הבהמה או דמי מה שהיתה רגילה וניכרת בביתו, דשמא הבעה"ב לא ירצה להחזירו לו. כלומר אף על פי שהחסכון בטרחה חשוב לבעל הנכס אין אומרים שאם הוציא השומר יותר מערך הנכס חייב בעל הנכס לשלם לו גם על שווי הטרחה כי שמא לא יתרצה בעל הנכס לשלם לו עבור הטרחה מפני שיאמר לא היה בדעתי לקנות בהמה אחרת.
[6] ראה מרדכי בבא מציעא פרק השוכר את הפועלים [רמז שסו]: שואל [נמי] יש לו לקדם ברועים ובמקלות בשכר ולא יטול כלום מבעה"ב. והטעם שהשואל מוציא הוצאות עבור עצמו ולא עבור הנכס, אמנם אם נשקף לנכס נזק מחמת השימוש בו שבו אף שואל פטור והוציא הוצאות כדי להציל את הנכס מן הנזק הזה הוא זכאי להחזר שהרי כאן ההצלה היא לטובת בעל הנכס. ולכן גם שומר חינם / שכר זכאי לשפוי רק אם פעולות ההצלה היו ממניעים של הצלת הנכס בלבד בשביל בעל הנכס.
9. עכבון
לשומר תהא זכות עכבון על הנכס[1] כדי המגיע לו מבעל הנכס עקב השמירה[2].
[1] שו"ע סימן ד: יכול אדם לעשות דין לעצמו, אם רואה שלו ביד אחר שגזלו, יכול לקחתו מידו. ואם האחר עומד כנגדו, יכול להכותו עד שיניחנו, אם לא יוכל להציל בענין אחר, מ"מ אין לו רשות למשכנו בחובו. וברמ"א הגיה וי"א דווקא בחובו ממש, אבל אם חייב לו בלא הלוואה, או שאין צריך למשכנו כי הוא כבר אצלו בפקדון או מצאו ביד אחר, מותר לתפסו. מבואר שיש לשומר זכות לעכב את הפיקדון עבור תשלום או חוב שמגיע לו מבעל הנכס.
[2] הזכות של השומר לעכב את הנכס, היא רק על תשלומים או חובות שנוצרו כתוצאה מהשמירה. וכך כתב בפתחי תשובה שם סק"ב: עיין בקצוה"ח שכתב דמדברי הזוהר פרשת במדבר [קי"ט ע"א] מבואר דאפילו בפקדון איסור גמור לעכבו, ומסיים, ולכן בעל נפש ירחיק מזה ע"ש. ועיין בספר ברכי יוסף [אות ה'] שכתב דהרמ"ע מפאנו בהגה כ"י מספר הזוהר מחלק בזה בין אם קדם הפקדון ואח"כ הלוהו ובין אם קדם החוב לפקדון, דאם קדם הפקדון לחוב מותר לעכבו, ע"ש: יוצא שתשלומים שמגיעים לשומר עקב השמירה, מותר לשומר לעכב את הפיקדון עבורם מפני שהפיקדון קדם לתשלום.
10. קיזוז
חובות שבעל הנכס והשומר חבים זה לזה עקב השמירה ניתנים לקיזוז[1]
[1] מסכת כתובות קי ע"א בענין שנים המוציאים שטר חוב זה על זה. ומסקנת הגמרא שאפשר לבצע קיזוז, אלא אם כן יש נפקותא בגביה. וכך מצינו גם בתוספתא בשבועות פרק ה הלכה ג שיכול אדם הנתבע לקזז כנגד תביעת התובע חובות שלדברי התובע חייב לו. וראה גם שו"ת הרשב"א חלק ג סימן כח, ושו"ע סימן פה סעיף ג.
11. בעל נכס שלא קיבלו בחזרה
שומר הזכאי להחזיר את הנכס לבעלו ועשה את המוטל עליו כדי להחזירו[1], אלא שבעל הנכס לא קיבלו, רשאי לבקש מבית הדין הוראות מה יעשה בנכס ויהא פטור מכל אחריות[2] אם פעל בתום לב לפי הוראות בית הדין; ואם היה שומר שכר, תהא אחריותו לאבדן הנכס או לנזקו וזכותו לשיפוי כשל שומר חינם[3], אף בלי שביקש הוראות מבית הדין; ואם היה שואל דינו כשומר שכר[4].
[1] עשה את המוטל עליו כדי להחזירו, אין פירושו של דבר שהוא חייב להשיב את הנכס בפועל, אלא שמוטל עליו לדאוג לאפשר לבעל הנכס ליטלו. קצות החושן סימן קצח סק"ה: דגבי פקדון אין הנפקד חייב בהשבה לבעלים.
[2] רמב"ם הלכות שאלה ופקדון פרק ז הלכה יב, שו"ע סימן רצג סעיף ג: המפקיד אצל חבירו והלך בעל הפקדון למדינת הים והרי השומר רצה לפרש מיבשה לים או לצאת בשיירא יש מי שהורה שאם בא השומר והביא הפקדון לב"ד נפטר מאחריות שמירתו ודברים של טעם הם שאין אוסרין זה במדינה זו מפני פקדון של זה שהלך, ואי אפשר לו להוליכו עמו שמא יארע לו אונס ויהיה חייב באחריותו וב"ד מפקידין אותו ביד נאמן אצלם משום השב אבידה לבעלים. וצ"ל שהוא הדין אם כלתה השמירה והשומר לא מעונין להמשיך לשמור יכול למסור לבית דין אם המפקיד לא יכול לקבלו.
[3] שו"ע סימן שד סעיף ו: ש"ש, כיון שכלה זמנו כלתה שמירתו, ואפילו היא עדיין בביתו אינו עליה אלא ש"ח. ערוך השולחן חו"מ סימן רצא סעיף כ: ומזה למד רבינו הב"י בסימן שמ"ג דשומר שכר אחר שכלה הזמן אינו אלא כשומר חנם … מ"מ פשיטא ליה מצד הסברא דכיון דלא השיבו לבעליו אין סברא כלל שיפטור מפשיעה, ולפ"ז גם בשומר חנם הדין כן. אולם בספר פרי אדמה (על הרמב"ם, הלכות שאלה) ביאר הטעם ששומר שכר לאחר שכלתה שמירתו הוא שומר חינם הואיל ונהנה בעבר מהחפץ הוא עדיין נחשב שומר חינם עד שיחזיר את החפץ לבעליו. לפי נימוק זה שומר חינם שכלה זמנו פטור לפי שלא היתה לו תועלת מהחפץ אדרבה הוא הסכים לשמור לבעל הנכס בחינם. גם בספר מחנה אפרים (הלכות שומרים) סימן יט נוטה לחילוק זה ששומר חינם כלתה שמירתו לגמרי, ושומר שכר נשאר בחיוב של שומר חינם.
[4] בבא מציעא פא ע"א: אמר רפרם בר פפא אמר רב חסדא: לא שנו אלא שהחזיר בתוך ימי שאילתה, אבל לאחר ימי שאילתה- פטור. איבעיא להו: פטור משואל וחייב כשומר שכר, או דלמא: שומר שכר נמי לא הוי?- אמר אמימר: מסתברא, פטור משואל וחייב כשומר שכר, הואיל ונהנה מהנה. ופירש רש"י פטור משואל- מאונסין. וחייב כשומר שכר- בגניבה ואבידה. הואיל ונהנה- בשאילה. מהני- להיות עליה שומר שכר עד שתגיע ליד הבעלים. שו"ע סימן שמ סעיף ח: אבל אם החזירה אחר ימי שאלתה, יצתה מדין שאילה והרי הוא כשומר שכר. והוא הדין אם הוא עדיין בביתו של שואל, כיון שעברו ימי שאלתה יצא מדין שואל והרי הוא כשומר שכר. שו"ע סימן שמג סעיף א: השואל חפץ או כל דבר, לזמן, מיד כשיכלה הזמן חוזר הדבר השאול לרשות המשאיל להפטר השואל מאונסים, אפילו הוא עדיין בביתו. ומכל מקום חייב הוא בגניבה ואבידה כדין שומר שכר.
12. דין בעל מלון
(א) בסעיף זה- "מלון"- לרבות פנסיון ובית אירוח אחר;
"בעל מלון"- לרבות מי שבידו ניהול של מלון;
"אורח"- מי שניתן לו מקום לינה במלון.
(ב) לענין נכסים של אורח הנמצאים במלון[1], דין בעל המלון כדין שומר שכר[2].
(ג) היו הנכסים כספים, ניירות ערך או חפצי ערך אחרים, לא יחול ס"ק(ב)[3] אלא אם הודיע עליהם האורח לבעל המלון ומסרם, לפי דרישתו[4], להחזקתו[5].
(ד) בעל מלון חייב באחריות, גם אם לא ניתנה לו הודעה על אבדן הנכס או על נזקו תוך זמן סביר לאחר שנודע על כך לאורח או שהיה עליו לדעת על כך[6].
(ה) לבעל מלון תהא זכות עכבון על נכסי האורח הנמצאים במלון או שנמסרו להחזקתו לפי סעיף קטן (ג) כדי המגיע לו הן עקב השמירה והן עקב האירוח[7].
[1] נזק שהאורח היה יכול למנוע באמצעי זהירות מתאימים כגון נעילת הנכס בארון, נעילת חלונות ולא עשה כן ברור שבעל המלון פטור משום שאם בעל הנכס אפשר את הנזק לנכס, השומר פטור. וכן אם האורח בעצמו יכול לשמור כגון חפצים שאפשר להחביא, אין בעל בית המלון מקבל עליו לשמור.
[2] ראה פתחי חושן פרק א הערה י שהביא שו"ת הרשב"א שאין מלמד נחשב ש"ש על הספרים שמביאים התלמידים, כי אין המלמד משתכר מגוף הספרים, לעומת זאת בספר פעמוני זהב סימן שו כתב שהבלן בבית המרחץ נחשב ש"ש על בגדי המתרחצים אף שלא קבל שמירה בפירוש, ומסיים פתחי חושן ולכאורה הוא דלא כסברת הרשב"א. אולם אורח בבית מלון מביא את ציודו לחדר ויוצא כמו לעיל בהערה 1. כמובן שאחריות השמירה מוטלת רק על מי שמסוגל להשגיח על הנכס בפועל, ולא על בעליו החוקיים.
[3] תשובות הרשב"א חלק א סי' אלף קלד: הביא שמעון עדים שהפקיד בידה הבית וכל אשר בתוכו אבל היא לא ידעה מה יש לו בבית. והשיב, אבל מדבריך נראה שכולם מודים שהיא לא ידעה מה היה בבית ושמעון לא אמר לה כן וכן יש לי בתוכו. אם כן הדעת נותנת שאף אחריות בעל מלון אינה חלה רק על חפצי ערך שרגילים להיות בחדרי המלון.
[4] סירב האורח למסור את החפצים לבעל המלון אלא הניחם בחדרו במלון אין בעל המלון חב באחריות עליהם, כי הנזק נגרם כתוצאה מרשלנותו של האורח.
[5] נודע לבעל המלון על המצאות חפצים יקרים אלה אך לא דרש שהם ימסרו להחזקתו לצורך שמירה מעולה, הדעת נותנת שבעל המלון אחראי לחפצים אלו משום שהתרשל בכך שלא שמרם בשמירה מעולה.
[6] לא מצאנו ששומר מופטר משום שבעל הנכס לא הודיע לו על אובדן הנכס. ויותר מכך, חיובי השמירה מחייבים את השומר לדעת מה קרה עם החפץ עוד לפני שבעל הנכס יידע מכך. ואם לא יודע זה עצמו נחשב לפשיעה כמבואר בפרק המפקיד בבא מציעא לה ע"א כל לא ידענא, פשיעותא היא.
[7] ראה לעיל סעיף 9.
13. הגדרה
14. תחולה
הוראות חוק זה יחולו על שמירת נכסים, באין כוונה אחרת משתמעת מן ההסכם בין הצדדים[1].
[1] המתנה על מה שכתוב בתורה בדבר שבממון תנאו קיים. יכולים הצדדים להתנות ביניהם שחיובי האחריות יהיו שונים מן הדין הקבוע. הדבר נכון לגבי כל דיני שומרים, הן להוסיף על האחריות שעל פי דין הן להפחית ממנה. ראה על כך שו"ע סימן שה סעיף ד, סימן שמד סעיף א. פתחי תשובה סימן רצו סק"ה, ששומר יכול להתנות שיהיה פטור מפשיעה. וראה עוד שו"ע סימן רצו סעיף ה, וסימן רצא סעיף כז. וראה גם שו"ע סימן סו סעיף מד, סימן שא סעיף ד בענין התנאה ליצור חיוב שמירה חוק אזרחי כשאין חיוב מן הדין כלל מועילה על ידי מעשה קנין, כגון בקרקעות ושטרות שהתמעטו מפרשת שומרים בתורה.
סעיפים 15- 16
בטל
פסיקה
בס"ד
פסיקה
(לפי סדר הסעיפים)
סעיף 1 שמירה ושומרים
(1) הרב אברהם אטלס, שורת הדין כרך ד עמודים קס- קסא
העובדות– בני הזוג היו בתהליך גירושין הבעל עזב את הארץ והאשה המשיכה לגור בדירה עד מכירתה וסידור הגט. לאחר מכן התעוררה שאלה לגבי חפצי הבית. טוען הבעל שהאשה צריכה להחזיר לו חלק מחפצי הבית. האשה טוענת שלא לקחה מאומה מחפצי הבית. יש לדון מהן חיובי השמירה של אשה בנכסי בעלה לאחר גירושין?
נפסק– יש עליה חיובי שמירה אפילו שלא קבלה במפורש לשמור והיא נחשבת שומרת שכר אלא מפני תיקון העולם היא פטורה מתשלומים, אולם אין לה פטור משבועת השומרים וכדי להפטר מעוון שבועה יש לפשר בין הצדדים.
(2) הרב שאול ישראלי, משפטי שאול סימן מה
העובדות– נפתחה חנות בבני ברק בשם "א" והושקעו בה כל כספי הביטוח בסך מאה אלף ל"י השייכים לתובעת. התובעת נתנה אמון מלא בנתבע, והוא החל לנהל את החנות, הוא אשר קנה את הסחורה ושילם בעבורה. בהסתמך על תוצאות ספירת המלאי, לפי גרסת התובעת בסביבות ארבעים וכמה אלף, והסכום שהוציא על קנית הסחורה וחידוש המלאי מדי פעם, טוען ב"כ התובעת שחסרים סכומי כסף נכבדים, כפי הפירוט שבתביעה והסיכומים ויש לחייב בהם את הנתבע. לחלופין היה צריך לחייבו בשבועת השומרים שהיא מן התורה כדין שומר שכר, ולחלופי חילופין לפחות לחייבו בשבועת המשנה כדין אפוטרופוס בנכסי יתומים. המערער מטעם התובעת טוען שהיה צריך לחייבו שבועת השומרים כדין שו"ש.
נפסק– יש לדחות את התביעה. מאחר שהיה מפתח ביד הנתבעת, ובשעתו גם מסרה אותו לאחיה, נמצא שלא נסתלקו הבעלים מהשמירה. זאת ועוד, שבנידון דידן הנתבע לא קיבל עליו במפורש חיוב שמירה, וכמו כן במקרה זה יד הבעלים שווה, ויכול הוא להוציא ולהכניס כרצונו, לא יתכן להטיל על הנתבע חובת שמירה ואחריות על החסר, שהרי הבעלים יכולים לקחת משם מבלי מפריע, ואין ביד התובע לשמור כלל.
(3) פסקי דין של בתי הדין הרבניים בישראל חלק טז עמוד 170 – 171
העובדות – א' הפקיד כסף בבנק על שם ב' אחרי זמן מה רצה א' להוציא את הכסף, ומכיוון שב' היה אז בחו"ל אמר לב' שישלח ייפוי כוח לאשתו של ב' להוציא את הכסף, וב' עשה זאת למרות שיעץ לו לא לשלוח היפוי כוח לאשתו כי היא עלולה להוציא את הכסף לעצמה. וככה היה שהאשה הוציאה הכסף לעצמה. עכשיו תובע א' את ב' לשלם לו הכסף שהפקיד על שמו. ב' מודה שהכסף היה של א' אך טוען שאינו חייב להחזיר לו את הכסף הואיל וא' בעצמו גרם לכך שאשתו תיקח הכסף, והוא הלוא הזהיר אותו שלא יעשה זאת. האשה טוענת שהיא לא חייבת לשלם לא' כי היא הוציאה את הכסף למזונותיה בחשבה שהכסף של בעלה והיא אומרת שגם עכשיו היא חושבת שהכסף של בעלה ומותר היה לה להוציא את הכסף למזונותיה כי בעלה היה בחו"ל.
נפסק – הנתבע ב' פטור כי אין לו דין שומר, כי אין צורך לשמור את הכסף שהופקד בבנק על שמו.
(4) פסקי דין – ירושלים דיני ממונות ובירורי יוחסין ח פס"ד המתחיל בעמוד רנא
העובדות – יש דין ודברים בין בעל החברה לעובד האם פוטר כדין … ובתוך הדברים יש דיון על מכונית שהחברה נתנה לעובד לצורך עבודתו וטוען העובד שהרכב נמצא במקום מסוים, וכיון שאין 'טסט' לרכב אין הוא יכול להביא את הרכב ממקום המצאה לירושלים. השאלה העומדת לדיון האם יש לעובד דין שומר על הרכב, האם צריך קנין להתחייב בשמירה? והאם שומר חייב להחזיר הפקדון לבעלים גם על חשבונו או באופן שעלול להפסיד ע"י החזרתו?
נפסק – יש לפשר בכל הדין ודברים שהיה ביניהם כולל ענין המכונית.
נימוקים – נחלקו הראשונים האם חיובי שומר צריכים קנין, לדעת הרמב"ם שכירות פ"ב ה"ח חיוב שמירה חל רק לאחר שעשה בה מעשה קנין, ונחלקו האחרונים בדעתו האם צריך קנין המועיל במכר או שמספיק קנין כל דהו אף על פי שאינו מועיל במכר, אמנם לדעת תוס' ב"מ צט א ד"ה כך ורא"ש פ"ו סי' טז ופ"ח סי' טו אין צריך מעשה קנין להתחייב בשמירה אלא משעה שהבעלים הסתלקו משמירתה מתחיל חיוב השמירה של השומר. לפי"ז בנידון דידן שהעובד קבל מכונית מהמעביד כדי לעבוד בה את עבודתו ולחלק סחורה בחנויות בכל מיני מקומות, לדעת התוס' והרא"ש ששומר מתחייב באחריות שמירה גם בלי מעשה קנין, אף כאן נעשה שומר על המכונית אף על פי שלא הכניסה לרשותו ולא עשה בה מעשה קנין אחר. אמנם לדעת הרמב"ם שצריך מעשה קנין כדי להתחייב בשמירה, בנידון זה שנסע בה בדרכים ולא הכניסה לרשותו הדבר תלוי במחלוקת האחרונים, לדעת השער המלך די בקנין מועט להתחייב בשמירה, כגון משיכה ברה"ר, וה"ה כאן, אבל לדעת התורת חיים אם לא עשה בה מעשה קנין גמור לא נעשה עליה שומר, ה"ה כאן.
סעיף 2 א2 אחריות שומרים / סעיף 14
הרב אברהם אטלס, שורת הדין, כרך ד עמ' קעב
שומר שאמר שמקבל עליו אחריות איזה חיובי שמירה חלים עליו
יש בזה ג' שיטות דעת הרשב"א שהוא שומר שכר. דעת המבי"ט שהוא ש"ח. ולדעת המהריב"ל הוי ספק. והעלה הכנסת הגדולה חו"מ סי' רצא בהגהות טור אות קיח שמספיקא לא מפקינן ממונא.
סעיף 2א פטור מחובת שמירה
הרב יעקב אליעזרוב, שורת הדין כרך י עמודים תיח-תכב
העובדות– שנים קנו כרטיס הגרלה וזכו בפרס הגדול. הטופס המקורי היה אצל אחד מהם. לאחר זמן טען שאינו יודע היכן הניח אותו אם אכן יש לחייבו על הפסד הזכייה בכך שאיבדו.
נפסק– אין לחייב את הנתבע. 'כל איני יודע הוי פשיעה' ולענין שטרות יש מחלוקת האם יש לחייב שומר כשפשע בשטרות, והשו"ע סי' סו סעיף מ ורמ"א שם פסקו לפטור שומר שטרות אף מפשיעה.
סעיף 2(ד) אחריות שומרים
(1) פסקי דין – ירושלים דיני ממונות ובירורי יהדות ה פס"ד המתחיל בעמוד קלז
תביעה מבעל אוטובוס ציבורי על אבדת עגלה מתא המטען תוך כדי נסיעה
העובדות – התובעת נסעה באוטובוס שבבעלות הנתבע תמורת תשלום, והטעינה את עגלת הילד שלה בתא המטען. כשהגיעה למחוז חפצה לא מצאה את העגלה בתא המטען, ולטענתה נפלה העגלה מהאוטובוס באחד מעיקולי הדרך ביציאה מירושלים, משום שתא המטען לא היה נעול היטב. נהג האוטובוס לא היה בעל האוטובוס אלא נהג שכיר. בעל האוטובוס משיב שאין זו אחריותו ולא אחריות הנהג לדאוג לכך שהנוסעים ינעלו היטב את תא המטען אחרי שהניחו בו את חפציהם, אלא אחריות הנוסעים בעצמם. ולדבריו קיימת באוטובוס האמור נורה מהבהבת ליד הנהג המזהירה אותו על דלת תא המטען כשהיא פתוחה, אך היא מפסיקה להבהב כשהדלת סגורה אף על פי שאינה נעולה היטב.
נפסק – בעל האוטובוס פטור.
נימוקים – קיי"ל שומר שמסר לשומר ולא מיעט הראשון משמירתו, הראשון פטור, עי' שו"ע חו"מ סי' רצא סעי' כו. ומקובל שבעל האוטובוס מוסר את הנסיעה לנהג ואין הוא והג בעצמו בכל נסיעה. אלא שי"ל שהנהג נחשב שומר שכר, אבל פתיחת דלת תא המטען בנסיעה נחשבת לאונס שיש לפטרו ממנה.
(2) פסקי דין רבניים חלק יא עמוד 245 – 243
העובדות- דין שטרי כסף לענין שבועה ולענין שומרים.
נפסק- והנה באשר לשטרי הכסף שלנו שהם מנייר, אם יש עליהם דין שטר חוב או שדינם כמטבע, כבר דן בענין רבנו הגדול החתם סופר בחו"מ סי' קפ"ז וביו"ד סי' קל"ד. ודעתו ששטרי הכסף שלנו דינם כמטבע, ולא כשטר חוב, לענין שנשבעין עליהן ומקדשין את האשה ופודין בהם הקדש ומעשר שני, כמו בכסף ממש. שכן כתב בתשובה הנ"ל: וקיי"ל בענין המטבעות דינא דמלכותא דינא מהתורה והוא גזר אומר שתצא המטבע בכך, והממאן לקחתן חייב ראשו למלך, הרי זה גופו ממון, אפי' אינו שוה החצי. והנה החזון איש בהלכות רבית סימן ע"ב אות י' ובחו"מ סימן ט"ז גם כן קבע באופן עקרוני כהחתם סופר הנ"ל שכן כתב דאלו המטבעות אף שהן כשטר חוב, מכל מקום כיון שיש להן דין מטבע שבתורה לכל שומת הענינים לחוקי התורה הווי ליה חפץ, ולא אמרו שטר חוב אין גופו ממון אלא בהיותו בגדר הפרי, שהוא איננו פרי, אבל בהיותו בגדר המטבע כבר הוחשב ערכו לעצמיות. ולכן כתב ולפי זה יש בהן דין שומרים ופודין בהן את ההקדשות בין במדינתן ובין חוץ למדינתן. ונראה שכל זה ביחס לקביעת מעמדם של שטרי הכסף כמטבע מהתורה, ולא כשטר חוב לענין שבועת שומרים וכיוצא בזה, מכיון שגם מטבעות של זהב ערכם הנקוב עולה על שוויו של הזהב, כמו שכתב החתם סופר בחו"מ הנ"ל, דכל מטבע דמסגי בעלמא ע"פ המלך והשרים אפי' השווי שבו פחות הרבה ממה שהוטבע מהמלך,,, וכן מעות התוגר אינו שווה אפי' הרביעי, מ"מ דין מטבע יש לו, עכ"ל.
(3) פסקי דין – ירושלים דיני ממונות ובירורי יהדות ו פס"ד המתחיל בעמוד קסז
בענין אחריות בעל סלון פאות על גניבת פאות שנמסרו לו לסירוק מתוך חנותו.
העובדות – התובעת מסרה לסלון הפאות 2 פאות לסירוק. האחת היתה כמעט חדשה, והשניה משומשת כמה שנים. היא באה לקבלן כעבור כמה ימים, במועד שנקבע לה, והיא נדהמה להיווכח שהסלון נפרץ ונגנב. בעל הסלון היה מוכן לפצות אותה בפאה חדשה תמורת הפאה היותר משומשת, אך בענין הפאה היותר חדשה, שהתביעה עליה היתה יותר גדולה, בקש להתדיין בדין תורה.
בתשובה לשאלת הנתבע, השיבה התובעת שהיא מאמינה שהפאות נגנבו מהמקום באותה פריצה, והיא אינה חושדת שמישהו מאנשי המקום לקחן לעצמו. כמו כן סיפרה שעבדה במשרד סמוך לסלון, וידעה שהמקום ממוגן כראוי, אך ללא מערכת אזעקה, וכי הסלון נמצא ברחוב ראשי ממול תחנת אוטובוס הומה. בעל הסלון טוען שבזמן הפריצה לא היה לו ביטוח, והתובעת טוענת שבהרבה מקומות דומים יש ביטוח, ואילו ידעה שלנתבע אין ביטוח לא היתה מוסרת לו.
הנתבע טוען שאין לחייבו על גניבה זו משום שהיתה זו גניבה כעין אונס, מאחר שהמקום היה ממוגן ומצוי במרכזה של עיר. עוד הוא טוען שגם אם חייב על הגניבה אין לחייבו לפי מה שהן שוות לבעלת הפיאות, אלא כמה הן שוות במכירה בשוק, ומכיון שהן היו משומשות, ערכן פחות בהרבה. לאור תבעת התובעת, הוא מבקש בחזרה את הפיאה שנתן לה כפיצוי.
נפסק – התביעה נדחית.
נימוקים – דעת הרבה ראשונים מחכמי אשכנז לחייב שומר שכר לא רק בגניבה ואבידה אלא בגניבה הקרובה לאונס, אבל מר"ן הביא דעה ראשונה בסתם שאין לחייב שומר שכר רק בגניבה רגילה, ואחר כך הביא י"א שחייב גם בגניבה הקרובה לאונס, ונחלקו האחרונים מה דעת מר"ן לפסוק.
והדעת נוטה לפסוק כסתם. ולכן מכח הפשרה יש להשאיר ביד התובעת את הפאה שהחזיר לה הנתבע.
סעיף 3 החמרת האחריות
הרב חיים יהודה רבינוביץ – שורת הדין כרך ד פסק דין המתחיל בעמוד שסא
טענת שומר שהחזיר הפיקדון ע"י שליח למי שהיה שומר תחילה.
העובדות – בפנינו תביעה של ראובן להשבת שני ספרי תורה. ספרי התורה היו מונחים אצל סוחר סת"ם במקצועו, ע"מ שימצא עבורם קונה. יום אחד הודיע הנתבע לתובע, כי יתכן ומצא קונה לספרי התורה. התובעים הסכימו שהנתבע יקח את הספרים מאת הסוחר ע"י שליח, ע"מ להראותם לקונה. הנתבע שלח את מר ט. לסוחר, והוא לקח את ספרי התורה, תמורת כתב יד שהפקיד בידי הסוחר, להבטחת החזרת ספרי התורה או תמורתם. לאחר כמה חודשים, תבע ראובן מהנתבע את תמורת ספרי התורה או את החזרתם בעין, והנתבע השיב לו, כי החזיר את ספרי התורה זה מכבר לידי הסוחר, באמצעות השליח. הסוחר מכחיש כי קיבל חזרה לידיו את ספרי התורה אי פעם, ולהוכחת דבריו הוא מציג את כתב היד, שניתן כבטחון, שעדיין מונח תחת ידיו.
הסעיפים העומדים בפנינו לבירור הם כדלהלן:
א. איזה "שומר" הוא הנתבע. האם דינו שומר חינם או שומר שכר.
ב. האם הנתבע ששלח שליח לקבל ולהחזיר את ספרי התורה, היה רשאי לעשות זאת, או שמא לא היה רשאי ודינו של הנתבע כ"שומר שמסר לשומר" שחייב.
נפסק – הנתבע חייב לשלם את שווי ספרי התורה.
נימוקים – דינו של הנתבע על החפץ, לכאורה מבואר בשו"ע חו"מ סימן קפ"ה סעי' ז'. וז"ל: "כל סרסור [מתווך] שאבד החפץ מידו או נגנב, אפילו בשעת הליכה חייב לשלם, מפני שהוא נושא שכר". אבל כיון שההפסד היה בחזרתו הוא נחשב שומר חנם בשלב זה כיון שאם לא מצא מי שיקנה את הספרים גם בחזרה הוא לא ימצא. אלא שהנתבע לא בצע את השליחות בעצמו אלא נתן למר ט, ומר ט לא מוכר לתובעים והם סמכו רק על הנתבע, ולכן מתקיים כאן דין שומר שמסר לשומר שחייב. ואף שמר ט הוא פועל של הנתבע בכל זאת כיון שהתובעים לא יודעים ממנו כלל אין בזה דין של מוסר לשכירו ולקיטו. ובמיוחד במקרה שיש פשיעה מצד השומר השני השליח, ויש לחייב את הנתבע, דיש פוסקים שבכה"ג גם הראשון חייב.
סעיף 4 סייג לאחריות
הרב צבי בן-יעקב, דברי משפט ה עמוד שד
העובדות- במכללה לצילום משאילים לתלמידים ציוד צילום ומצלמות יקרות ערך, תלמיד שאל מצלמה וכשרצה לכוונה על הסטנד נפלה ונשברה, שוויה הוא 3500 ש"ח. למכללה יש ביטוח אולם יש לשלם 1000 ₪ השתתפות עצמית. טענת המכללה שעל התלמיד לשלם את ההשתתפות העצמית. טענת התלמיד שהציוד היה פגום בכך שהיתה בעיה בחיבור בין המצלמה לסטנד. מוסיף וטוען שלאחר מקרה זה טען תלמיד אחר שהיתה לו בעיה עם סטנד זה.
נפסק- התלמיד פטור מתשלום כל שהוא. הנימוקים- עיקר הפטור הוא מדין 'מתה מחמת מלאכה' אולם על כך היה על התלמיד להשבע. ואולם יש לפוטרו מטעמים נוספים: הנזק היה באונס ואף שלכאורה התלמיד שאל את המצלמה אין הוא נחשב לשואל אלא לשוכר. השימוש הטרמנולוגי הוא 'השאלה' לתלמיד אבל בעצם המכללה משכירה את המצלמה בגלל שהתלמיד שלם שכר לימוד, ועובדה היא שאין המכללה משאילה לאנשים מבחוץ.
סעיף 5 פיצוי ושיפוי
(1) פסקי דין של בתי הדין הרבניים בישראל חלק יז פס"ד המתחיל בעמוד 289
העובדות – הצדדים התגרשו … ביה"ד נתן תוקף של פס"ד להסכם גירושין שלפיו יפקיד המבקש הבעל ע"ש כל אחת משתי בנותיו בתוכנית חסכון סך 10000 שקל סכום זה יעמוד לרשות הבנות בהגיען לגיל 18. אם הבנות תהיה הנאמנת והאחראית על חשבון החסכון הנ"ל, ואולם האם של הבנות לא עמדה בהסכם וכעבור שנה משכה את הכספים הנ"ל תוך כדי שבירת החסכון והפסד ההצמדה והרווחים … בית הדין הגיע למסקנה שהאם חייבת להחזיר את הכסף, והשאלה היא האם החזרת הכסף כוללת הצמדות וכדומה?
נפסק – ונראה לומר דמה שלקחה בשעת שבירת התוכנית יש לחשוב אז את ההצמדה שכבר הצטברה בשעת מעשה ומשום דבאותו זמן כבר הערך הזה קיים … ואולם לענין ההצמדה שעתידה להיות בזה לכאורה נראה שאין לחייבה דהא קיי"ל דכל הגזלנים משלמים כשעת הגזילה ולכן עלינו לקבוע את שוויות החסכון וההצמדה לפי יום שבירת החסכון ע"י הנתבעת וכל מה שנפחת המטבע אח"כ אין לחייבה.
(2) הרב צבי יהודה בן יעקב, שורת הדין כרך יא עמודים קכו- קלה
העובדות– מי ששאל רכב מחבירו והרכב היה מבוטח בביטוח מקיף, השואל עשה תאונה ברכב והזיק לרכב ששאל. האם שומר חייב כשהנזק משולם ע"י חברת הביטוח כאשר תשלום הביטוח שולם ע"י הבעלים. שאלה שניה- שוכר שביטח את החפץ המושכר וארע אונס באופן שהשוכר פטור למי יעברו תשלומי הביטוח.
נפסק– השואל חייב בחיובי השומרים על אף שבעל הנכס זכאי לשיפוי מחברת הביטוח, משום שיש להפריד בין התשלום של חברת הביטוח למבוטח שנובעת מעסקה שעשה המבוטח עם החברה לבין תשלום השומר הנובע מכח אחריות השומרים.
וכן באופן שהשוכר ביטח את החפץ המושכר וארע דבר שפוטר את השוכר מלשלם. התשלום מגיע לשוכר.
(3) פסקי דין – ירושלים דיני ממונות ובירורי יהדות ד פס"ד המתחיל בעמוד ריא
פס"ד בתביעה על אחריות גניבת פיאות נכריות שנמסרו לחנות במישגור (קונסטגנציה)
העובדות – התובע מסר פיאות נכריות שהוא מייבא לחנות לממכר פיאות, עפ"י הסכם הקרוי בשפת המכס "מישגור", כלומר, שהחנות מקבלת מספר מסויים של פיאות עפ"י תעודת מישלוח, והיא אינה חייבת לפרוע את החשבונית בתוך 15 יום כנהוג במישלוח רגיל, אלא בסוף החודש, ובניכוי מחיר הפיאות שנשארו לה במלאי. זכותו של היבואן לקחת בחזרה את הפיאות שלא נמכרו בכל עת שיחפוץ. החנות נהנתה מהסדר זה ע"י ריבוי הסחורה המוצעת. בפריצה שהיתה בחנות בשעת לילה, נגנבו גם פיאות של היבואן, והתובע שאינו מתווכח עם הנתבע על העובדות טוען שהנתבע חייב לשלם לו עבור הפיאות שנגנבו את מחיר הפיאות שהיה צריך לשלם לו לו נמכרו הפיאות לצרכנים, שהם כ – 4.700 ש"ח. הוא מציין שהפריצה נעשתה בקלות יחסית מאחר והחנות לא היתה נעולה בדלת פלדה אלא בדלת זכוכית עם מסגרת אלומניום, והפורץ פתח את החנות ע"י עיקום קל. גם אזעקה לא היתה במקום, והחנות לא היתה מבוטחת. לטענתו היא היה בטוח שהחנות מבוטחת. הנתבע טוען שאינו חייב לשלם, ואפי' אם כן, אינו חייב אלא כמה שהתובע שילם עבורם בחו"ל. לטענתו החנות נמצאת בצומת רחובות מרכזיים בעיר שהומה עוברים ושבים גם בשעות הלילה, וגם אין בה דבר שימשוך פורצים למקום, ע"כ לא חשש לבטח את המקום ולעשות לה מיגון יותר ממה שהיה.
נפסק – התביעה נדחית.
אם בכל אופן השומר היה חייב התשלום היה נקבע לפי השווי שלו באותו יום ובאותו מקום לקניה, ואינו יכול להפטר ולומר שהמפקיד קבל אותו במתנה או בזול, ובודאי שכך הדין בלוקח שחיובו באונסין הוא מחמת קבלת אחריות, וקבלת האחריות היתה הרי על המחיר שהתחייב לשלם לתובע.
הנימוקים – נטיית בית הדין להגדיר את מוכר הפאות שומר שכר ביחס לפאות ולא מוגדר 'לוקח' שחיובו גדול יותר משומר שכר. ורוב הפוסקים סוברים ששומר שכר אמנם חייב בגניבה ואבידה אבל בגניבה הקרובה לאונס פטור. ואין מקום לחייב שבועה כי היבואן מסכים לדברי בעל החנות שהיתה גניבה, ולכן אין להתפשר על חיוב תמורת השבויה ולכן הוא פטור לגמרי.
סעיף 7 שומר שמסר לשומר משנה
שורת הדין, כרך א' עמודים 187 – 179
העובדות- החזרת כלים ריקים של התובע על ידי פועל התובע שהיה רגיל לקבל את הכלים עבורו. האם הנתבע אחראי לאבדן כליו של התובע.
נפסק– שנפקד שמסר לאחר חפץ ששמירתו מוטלת עליו דבר זה תלוי במחלוקת הרמב"ם והרא"ש הובאו דבריהם להלכה ברמ"א בסי' רצא. ושואל שמסר הדין שחייב. נתהמ סי' רצא סקכ"ד.
החזרת חפץ ליד מי שהבעלים רגילים להפקיד אצלו, או לבני ביתו. לא מוזכר בחוק
פסקי דין רבניים חלק א עמוד 188
ברמ"א סימן רצ"א סעיף כ"א פסק: וכן אם הנפקד החזיר הפקדון לאשת המפקיד פטור (מרדכי פרק המפקיד בשם מוהר"ם).
אולם בשו"ע /חו"מ/ שם בסימן ש"מ סעיף ח' נפסק ברמ"א: ויש אומרים דהוא הדין אם החזירה ליד אשת המשאיל ונאנסה חייב.
ועיין בב"ח ובפרישה סימן ע"ב. ובסמ"ע שם ס"ק צ"ח ובש"ך ס"ק קל"ו הדנים בהסבר הדבר, ושתי דרכים מסתמנות בדבריהם. האחת היא כי ההבדל הוא בין שאלה ובין פקדון, היינו כי בשואל שאחריותו היא יותר גדולה אינו נפטר מאחריותו עד שימסור ליד הבעלים. בסימן רצ"א /חו"מ/ מדובר בפקדון ובסימן ש"מ /חו"מ/ מדובר בשאלה. הדרך השניה היא, והיא שיטת הב"ח וכן הכריע הש"ך, כי זה שפסק הרמ"א בסימן רצ"א שאם הנפקד החזיר הפקדון לאשת המפקיד פטור, המדובר הוא באופן שהיא מנהלת את עסקי הבעל נושאת ונותנת בתוך הבית, ולפיכך המסירה לידה היא כמסירה ליד הבעל. והלכה זו היא בין בפקדון ובין בשאלה. ועכשיו לנדון דידן, מכיון שאנו אומרים כי רק אם מחזירים לנושא ונותן בתוך הבית הוי כהחזרה לבעלים, נושא ונותן בתוך הבית אפשר לקרא לפקיד הממלא תפקיד מינהלי בעסקי הבעלים, אבל לא לפועל שאין לו כל תפקיד ניהול.
אולם הפשטות כי את התואר נושא ונותן בתוך הבית יש לקבוע לכל נידון לפי ענינו, ואם תפקיד הפועל הוא לקבל כלים ולהביאם לבעלים, לתפקיד זה הוא הנושא ונותן בתוך הבית, והמסירה לידו היא כמסירה לבעלים.
סעיף 8 שפוי
הרב צבי יהודה בן יעקב, משפטיך ליעקב חלק ד סימן יח סעיף ד
העובדות– שכן בבנין משותף ראה נחש זוחל בחצר הוא הזמין לוכד נחשים שלכד את הנחש ושילם לו על כך לאחר מיכן תבע את שאר השכנים להשתתף בהוצאות האם יש עליהם חיוב לשלם.
נפסק– שאר השכנים חייבים לשלם, כמו ששומר חינם שקידם ברועים ומקלות בשכר זכאי להחזר מהבעלים ולא הוי מבריח ארי כמבואר בתוס' בב"מ לא ע"ב ובכתובות קח ע"א אמנם לדעת הרמב"ן הובא בנמוק"י בב"מ דף יז ע"ב הוא לא זכאי להחזר מהבעלים.